浅论想象竞合犯

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1、浅论想象竞合犯［内容摘要］想象竞合犯系罪数理论屮一个极具实践价值，乂存在诸多争议的一个理论问题。木文试就想象竞合犯的概念、木质、一行为、处罚原则、及与法条竟合的区别进行探讨，以便从理论上正确的理解、掌握，这对犯罪的准确定性和进行处罚具有十分重要意义。［关键词］想象竞合犯，想彖数罪，一行为，处罚原则想象竞合犯即想象的数罪，它是与实际的数罪相对而言的。想象竞合犯在很多国家均山刑事立法明文加以规定，我国刑法虽对其未加规定，但因想象竞合犯在司法实践屮经常遇到,故在罪论上予以重视，是卜分重要的。笔者就刑法基本理论，结合司法实践中案例，探讨想象竞合犯的概念、木质、处断等方面问题。首先

2、，笔者先述一个自己承办的案例与人家探讨。2003年5月17日，犯罪嫌疑人朱某某、讥某某、袁某某等7人经事询预谋，山朱、单、袁三人从南京东站爬上装载牛铁块的一列货物列午，等列车开出后，三人用手机通知在镇江的王某某、郭某某、许某某、崔某某到事先约好的地点接应从车上掀盗的牛铁，当晩10时许，列车运行至镇江至丹阳站区I'可，朱三人将事先码好堆在车帮上的生铁块掀下车，致使刚好刃一条线上交会的旅客列车的多节车厢玻璃和空调发电车油箱、阀门、液示仪等被牛诙块击中损害，造成该次旅客列车紧急停车近30分钟，直接经济损失近万元，盗窃的生铁价值人民币3500余元。对本案的定性存在三种意见，一种意

3、见认为：该犯罪团伙构成两个罪，一是盗窃罪，另一是危害了公共安全，构成了破坏交通工具罪，因数罪并罚。第二种意见认为：构成了破坏交通工具罪。第三种意见：只构成了盗窃罪。笔者同意第三种观点，因为该案就是典型的想象竞合犯，即行为人基于一个犯意，实施一行为，其行为又触犯数罪名。最终法院也以盗窃罪对上述涉案人员均作有罪判决。实际在司法实践中，这类案件涉及较多，争论也较人，有必要从法理上丫以探讨明示，指导办案实践。-、想彖竞合犯的概念、一行为、本质（一）何谓想象竞合犯国外乂有人就想象竞合犯称为观念的竞合，［1］其要件一是一行为，二是触犯数个罪名。日木刑法第54条第1款规定：“一•个行为

4、同吋触犯两个以上罪名……按照其最重的刑罚处罚。”瑞士刑法第68条第1款规定：“一行为……触犯数自山刑之罪者，从一重处断并适当加重刑期。”我国刑法学界普遍认同想象竞合犯的法律术语，乂称想象数罪。是指行为人基于一个故意或过失，实施了一个危害行为，侵害了数个刑法所保护的客体，触犯了两个以上异种罪名的犯罪。［2］我国刑法总则中虽没有规定想象竟合犯的概念，但在刑法分则的具体条文中，有关于想象竞合犯的规定，如刑法第三百二十九条第三款的规定：“有前两款行为，同时乂构成本法规定的其它犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”（二）想彖竞合犯中的“一行为”行为人实施了一个危害行为，这是想象竞合

5、犯区別于实质数罪及牵连犯等犯罪形态的根木点，评价想象竞合犯的核心首先要弄清“一个行为”的确切含义。关于这个问题，各国刑法理论历來是众说纷纭，莫衷一是，其中：一是口然行为说。此说认为所谓适合丁•数个构成要件的一个行为，应当在事物的口然观察上其行为是“m—的”，而且是“同一•的”。如果不是自然观察上的一行为，就是数行为。如甲同吋同地用嘴侮辱他人，用手伤害他人，就应看成两个行为。二是社会行为说。此说认为应当根据社会的见解来判断行为的个数。人在社会环境中的各种举动，必须对社会有意义时，才能看成是行为。所谓一个行为，也就是在社会观察上的一个犯罪意思活动。如甲以数个殴打行为重伤乙，就

6、社会观察而言，甲只有一个意思活动,故构成一个行为。三是犯罪行为说。此说以犯意个数作为衡量行为个数的标准。基丁•一个犯罪而实施的行为即为“一个行为”，基于数个犯意而实施的行为即为“数个行为”。如叩棊于一个犯意;而杀害数人的数个行为，就是一个行为。四是法律行为说（又称构成耍件行为说）。此说以行为符合犯罪构成耍件的次数作为衡量行为个数的标准。一次符合为一行为，数次符合为数行为。但在数次符合的情况下，若行为完全垂迭，仍不失为一行为。如一枪击毙两人，两次符合杀人罪的构成要件。因杀人行为完全重迭，故仍系一个行为。笔者认为，上述观点都有不妥之处。前两者在“自然”、“社会”方而标准模糊，

7、第三者与连续犯混为一谈，第四者则以“完全車迭”为依据，难免有口相矛盾Z感，由此笔者认为,所谓“一个行为”，就是指基于一个犯意（故意或过失所实丿施的动作的全体）。至于是基于单一-的犯意，还是概括的故意，在所不问。凡基于一个犯意而实施的一个（组）动作为“一行为”，如开一枪打死两个人，即使基于概插的犯意而实施的包含了数个自然行为的''一所为”,仍不失为''一行为”，因为该数个口然行为间互有联络关系。如共犯基于共同的或概括的故意，同时同地分头实施的行为。总Z,笔者认为要正确认定“一行为”，必须把“口然行为说”和“社会行为说”结合起来考