驰名商标的淡化问题研究(定稿)

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1、在世界市场竞争日益激烈的今天，驰名商标对一个企业的生存与发展起着至关重要的作用。对消费者而言，驰名商标意味着口J靠的商品质量和良好的企业信誉，其提供的产品或服务是值得信赖。具备吸引消费者的强大功能和占有更大的市场优势，导致驰名商标往往成为侵害的对象，世界各国的立法对驰名商标的保护均采取了跨领域的扩张保护模式。但“道高一尺，魔高一丈”，随着全球网络经济的发展，商标的侵权形式越来越多样化和复杂化，驰名商标的淡化已经成为重要的侵权形式①，引起了人们的重视。目前许多国家已经通过各种立法禁止对驰名商标的淡化侵权，特别是美国于199

2、6年通过《联邦商标反淡化法案MFederalTrademarkAnti-DilutionAct）后，开创了商标反淡化侵权单独立法的先例。2006年，《美国商标法修正案》（TnuiemarkDilutionRevisionActof2006）"基于因弱化和玷污声誉而导致商标淡化现象而对1946年美国商标《兰哈姆法》案作出的修订”，②进一步完善了对驰名商标的反淡化保护。所谓驰名商标的淡化，是无权使用人在不相同或不类似的商品或者服务上使用与驰名商标相同或类似的标识，利用驰名商标特冇的商业信誉、品牌效应推销自己的商品或者服务，从

3、而减少、削弱驰名商标的识别性和显著性或损害、玷污驰名商标商誉的行为。1996年美国《联邦商标反淡化法》第a节对驰名商标淡化的定义是：“淡化一词指削弱驰名商标识别、区分商品或服务的能力，不考虑以下情况存在与否：（1）驰名商标所有人与他方Z间的竞争，或（2）混淆、错误或欺诈的可能性。”③该法立法报告人在阐述立法意图时指出：“淡化是一种同传统侵权完全不同的侵害。即使没有混淆，商标的活力仍可能因他人的使用而受损。这才是淡化的木质所在。”④驰名商标的淡化行为与普通的商标侵权行为相比，具有其自身的特征：第一，商标越驰名越容易受淡化。

4、商标淡化行为者大多是怀有一种“搭便车”心里，利用最小的代价推销自己的商品，从屮获利。驰名商标越驰名，对此商标卬彖深刻的公众不管是在数量上还是在范围上都越大，这正符合淡化者的“需求”，往往成为淡化的首选。第二，具有隐蔽性和长期性。在传统的商标侵权中，由于是在相同或者相类似的商品上盗用他人商标，是直接地损害原商标专有权的行为，较容易被发现。而驰名商标的淡化行为，是间接地、逐渐地削弱驰名商标的识别性或贬损商誉，具有十分的隐蔽性。正因为有隐蔽性，其淡化行为不易被发现，淡化的后果在短期内也难以体现，因此当驰名商标的所有人发觉被淡化

5、吋，针对商标的淡化行为已经历了一段较长的时间。第三，淡化的损害后果难以挽回。驰名商标淡化的长期性，决定了对商标价值的损害也是一个渐进过程。且不说淡化损失难以量化，更重要的是凝聚一个企①驰名商标的淡化是对驰名商标侵权行为的一种表述，是个约定成熟的概念，另外也常用“淡化理论”來表达反淡化立法的基础理论。因此在文章涉此二者时，笔者将遵循习惯表达方式；但为了防止混淆，在下文讨论到驰名商标保护，立法禁上淡化行为时，将使川“反淡化法”或者“反淡化法律保护”概念，以示区分。”笔者译："AnAct,ToamendtheTrademark

6、Actof1946withrespecttodilutionbyblurringortamishment.”见TrademarkDilutionRevisionActof2006。③［美］苏珊・瑟拉徳著，张今译：《美国联邦商标反淡化法的立法与实践》，《外国法译评》1998年第4期第1页。④转引自黄晖：《驰名商标和著名商标的法律保护》,法律出版社2001年第1版,第144页。业无形资产的驰名商标由于被淡化，其与特定商品Z间的联系完全被冲淡或商誉被降低就很难以再度恢复，商业价值也会化为乌冇。从理论上讲，商标淡化的方式是多种多

7、样的。美国2006年反淡化法修正案认定的商标淡化行为具体有：（1）弱化（Blurring）,即指由于他人在未经授权的使用，使某一驰名商标与特定商品独特的联系被弱化，导致商品销售力和商标价值减少或削弱，甚至包含传统相同或类似的商品上使用；（2）玷污（Tarnishment）,是指将他人的驰名商标使用在对该商标的良好信誉会产生贬低、污损作用的商品或服务上，对他人的驰名商标产生负面影响的情形。我国学术界对驰名商标淡化的具体形式分为弱化、玷污和退化。所谓的弱化是指将他人具冇一定知名度的商标使用在不相同、不相似的商品或服务上，从而

8、削弱了该商标与它原來所标志的商品或服务Z间的联系，削弱了该商标的显著性和识别性，进而对该商标所承载的商誉造成损失的行为。退化，是指由于商标使用不当，使商标演变为商品的通用名称而失去识别功能。退化也可以说是弱化的极端表现，无疑是商标淡化屮最严重的一•种。退化一旦发生，商标将彻底丧失识别性，而成为商品的通用名称，失去了商