临时仲裁制度之探究

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1、临时仲裁制度之探究【摘要】临时仲裁协议以及裁决的效力承认与否，直接影响双方当事人关系中的权利和义务的实现，因此，对于临时仲裁法律制度的研究具有十分重要的意义。临时仲裁有其历史特性和优劣特点，结合相关临时仲裁国际和国内立法，采用比较分析法来探究临时仲裁制度在我国仲裁立法中的必要性。【关键词】临时仲裁；丿力史沿革；优劣特点；必耍性伴随着国际商业关系的发展，出现了大量的国际商业纠纷，这在客观上就需要适当的争端解决机制。国际商事仲裁以高度自治的方针,准司法性和民间性特征而广受国际社会的欢迎，并已成为解决国际

2、商业纠纷的有效手段。国际商业仲裁的仲裁机构的组织形式可以分为两类：i类是“机构仲裁(administered或institutionalarbitration),另一类是"随意仲裁”(adhocarbitration,亦被译为“临时仲裁”或“特别仲裁”)。[1]本文主要从临时仲裁的历史沿革和其优劣特点着手，结合相关临时国际国内立法，来探讨其在我国仲裁立法中的必要性。一、临时仲裁制度概念及历史沿革在英语中临时仲裁乂译为特别仲裁，是指特殊的，专业化的服务，为一些特殊用途的仲裁制度。时至今H,许多学者对临

3、时仲裁的概念仍有不同的理解：有些学者认为，临时仲裁是没有固定的仲裁机构，由当事人自己通过仲裁协议或仲裁条款来组织伸裁庭⑵也有人认为，临时仲裁是在双方当事人的仲裁协议的基础上，由争议发生的临时仲裁员组成，负责审理当事人之间的纠纷结束后，原审仲裁庭即行解散；［3］到目前为止，临时仲裁也没冇一个统一的说法。但就整体而言，临时仲裁制度经历了从无到有、伴随着繁荣和衰退，至今仍存在发展的曲折过程。现代商事仲裁起源于欧洲，事实上临时仲裁在19世纪中叶以前是国际商业仲裁机构的唯一形式，可以说有着悠久的历史。直到今天

4、，在常设仲裁机构发展迅速，数量达到了130以上的情况下，临时仲裁体现了其旺盛的牛命力，受到许多国家的认可，特别是在国际海事纠纷领域，临时仲裁已经成为主流。［4］早期的商事仲裁大多发生在同行业中，但是商人处理纠纷争端，以节省时间和金钱为目的，所以他们大多不想去法院诉讼，于是就产生了早期的临时仲裁制度，即他们选择同行中信任的、较负盛名的人来进行裁断。这些被选定的居间人也即仲裁员，往往是他们的客户和商业合作伙伴，或与他们有长期业务往来关系。然而争端各方在许多情况下，是很难提名一个共同的候选人的，于是便产生

5、山双方各自选择他们信任的仲裁员，然后由他们选出的仲裁员进行合作仲裁，如果两名仲裁员意见分歧，无法达成一致的裁决，他们就共同选定的“公断人”（裁判）来做出自己的判断。在屮国，“裁判与仲裁的，仲裁术语，来自日本。因此，我们的国家没冇仲裁传统，从这方面来说我们就不难理解为什么我国《仲裁法》只移植确认保护仲裁机构，而对临时仲裁却采取观望尝试的态度了。二、临时仲裁制度优劣特点除了具备仲裁的共同特点外，临时仲裁还具有自己特有的优势，具体体现在以下几个方面：（-）它有利于充分尊重和体现当事人意思自治临时仲裁的当事

6、人在仲裁程序的各个方面保持完全的控制。他们可以决定在其管辖下委任的仲裁员，也可以决定进行的仲裁程序和仲裁的地点，这点是其最大的优点。（二）它有助于提高工作效率临时仲裁程序灵活，这使得当事人各方具有强烈的自主性，各机构的内部程序在运行中也可以得以免除和减少很多限制，因此，使用临时仲裁处理案件更冇效，更快捷，更经济。大多数仲裁机构收取的管理服务费一般按仲裁标的比例来收取费用，所以当当事人选择临时仲裁也将节省更多的成本。（三）它有利于保护各方的隐私仲裁机构和人员在临时仲裁中并不进行业务的实际参与，同时当事

7、人可以限制仲裁员仲裁，约定仲裁员不得对外透露商业秘密及相关隐私，这也就更有利于维护当事人各方的商业秘密和信誉。（四）它具有更大的灵活性临时仲裁的争议各方可以根据实际情况，按照需要來灵活确定有关具体仲裁事项的程序和处理方法，因此涉及多方当事人的纠纷处理特别是涉及国家作为当事人时常常采用临时仲裁来进行解决。当然，临时仲裁并不是完美无缺的，它也存在一些缺点。例如：临时仲裁程序方面的事宜取决于各方的意愿，所以临时仲裁需要素质较高的仲裁员，而在当今仲裁制度述不是很完善的情况下，特别是缺少高素质仲裁员的情况下，

8、使得临时仲裁的裁决有时难免会出现各种漏洞和弊端，同时仲裁裁决不易于为他国承认和执行，特别是一些发展中国家的仲裁裁决尚不被国际社会所认可，这也使得临时仲裁的裁决效力性大为削弱。然而，没有任何制度是完美无瑕的，我们不能因为临时仲裁制度存在缺陷就完全否认，客观的做法应是在制度上加以完善，结合机构仲裁的优势，最大化地减小其负面效应，充分发挥其积极作用。三、临时仲裁制度在中国构建的必要性（一）建立临时仲裁制度有利于提高我国仲裁市场的竞争力作为国际仲裁市场的利润增长点，放弃临时仲