信息披露民事赔偿责任的构成_法学毕业论文

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1、信息披露民事赔偿责任的构成新世纪伊始，我国加入WTO,成为世界贸易组织的一员。加入WTO使整个国家面临前所未有的机遇和挑战。由于我国整个国民经济正处于计划经济向市场经济转型的过程Z屮，在这种特定的历史环境下，在我国建立信息披露民事责任制度的作用就有比证券市场高度发达的资本主义国家有着更深刻、更丰富的含义。而且，信息披露民事责任本少在维护投资者利益的同时倡导了诚实信用、公平、公正、竞争等市场经济准则，对社会主义市场经济的建设具有积极的推动作用。强化民事责任，有利于转换政府进行広观调控的方法，充分运用司法手段解决纠纷，这符合我国加入WTO的发展趋势。根据我国合同法

2、第十五条的规定，招股说明书为要约邀请。由此而來，在新股发行中，投资者作出买卖某种股票的行为是要约，如果成交，上市公司的行为就为承诺，合同成立。乂根据合同法第四十二条规定，当事人在订立合同过程小有故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况及其他违背诚实信用原则的行为等给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。据此，有的学者认为，信息披露的违规行为可以采用契约责任或缔约过失进行救济。实际上，公司信息披露义务并不仅针对证券买方当事人，而是面向社会人众。信息披露这一义务不是从证券买卖合同中产生，它产生的根据是公司法、证券法的规定。作为现代资本市场的证券市场所保护的

3、不是个别投资者的利益，而是所有投资者的利益。其不仅耍保护投资者的利益，还必须保护社会公共利益。这样,就产生了政府干预的必耍,即由政府要求证券发行人公开信息。为了不使这一要求成为任意性的，必须由法律来规范这一义务。显然,信息披露是i种法定义务。从我国的证券法第六十三条、第二百零二条等相关规定分析，虽然我国对虚假信息披露的民事责任的性质缺乏明确的界定，但其规定民事责任的主体不仅限于契约的相对人，还涉及发行人、承销商及负有责任的董事、监事和经理、会计师事务所、律师事务所等专业机构及直接责任人员等。据此，有学者认为这实际上是将其视为侵权责任。笔者赞同将信息披露的民事责

4、任视为侵权责任的观点。因为信息披露担保义务是一项法定义务而不是契约义务，这与合同法上关于约定保证的规定在性质上并不相同。其次，合同法救济理论潜在地破坏了信息披露民事责任体系的i体化。因为，合同法救济只能适用于具有合同关系的证券发行，以及要约收购，而在交易最为频繁的二级市场由丁•没有合同关系，只能寻求侵权法的救济。笫三，侵权责任较契约责任扩大了承担责任的主体范围，更有利于保护投资者。第四，采用侵权责任，有助于维护与强化证券市场的信用机制。我国信息披露的违规现象Hi常严重,可以说屮国证券市场的儿乎一切违法行为都与信息披露有关，故有必要强化信息披露相关人员的责任意识

5、。综上所述，笔者认为信息披露民事责任釆用侵权法进行救济比较合适。一般侵权行为的构成要件为：行为的违法性、有损害事实的存在、行为人主观上有过错、行为与损害后果Z间存在因果关系四个要件。证券的发行和交易是一个非常复杂的过程,影响价格的因索错综复杂，在有关信息披露的民事赔偿责任的实践屮，侵权责任的归责原则、损害结果与信息披露Z间因果关系的证明，以及损害赔偿的计算是特别值得探讨的问题。一、信息披露民事责任的归责原则证券的发行和交易是i个非常复杂的过程，由于存在着原、被告Z间在专业、技术、信息上的严垂不对称性。为了维护公众投资者的利益，就违法行为过错的举证而言，各国证券

6、法在确定证券发行人Z外的人员的归责原则时，基本上都采取了过错推定的原则。也就是说，他们只冇能够证明自己恪尽职守和合理调查才能免除承担责任。因此，受害人不需要负担证明违法行为人具有过错的举证责任。我国证券法第六I•三条规定：“发行人、承销的证券公司公告招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告，存在虚假记载、误导性陈述或者冇重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、承销的证券公司应当承担赔偿责任，发行人、承销的证券公司的负冇责任的董事、监事、经理应当承扌口连带赔偿责任。”这条规定并未以故意和过失为责任的成立条

7、件，按本条规定只要存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、承销的证券公司应当承担赔偿责任，发行人、承销的证券公司的负有责任的董事、监事、经理应当承担连带赔偿责任。此种过错实际上是一种推定的过错，也就是说，只要发行人、承销的证券公司，以及发行人、承销的证券公司的负有责任的董事、监事、经理违反有关法律和法规的规定，从事虚假陈述的行为，便可以推定具具有过错，从而应当承担民事责任。关于专业屮介机构，我国证券法第二百零二条规定“就其所应负责的内容弄虚作假……造成损失的，承担连带赔偿责任”。这一规定，表明了中介机构只冇在故意的情况下

8、，才承担责任。要求受损火的投资者证明中