违约责任及侵权责任竞合之我见

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1、违约责任及侵权责任竞合之我见摘要：违约责任与侵权责任存在着很大的差异，当事人的不同选择往往会导致完全不同的法律后果，但我国现行法律规定过于笼统，可操作性不强。笔者试图从违约责任与侵权责任竞合的概念、性质岀发，借鉴国外相关立法模式，深入了解违约责任与侵权责任竞合理论，以期对我国司法实践有所裨益。关键词：违约责任；侵权责任；竞合一、违约责任与侵权责任竞合概说(-)违约责任与侵权责任比较分析在民事法律上，违约责任与侵权责任是两个完全不同的概念，违约行为主要违反了当事人约定的义务，而侵权行为常常是违反了某种法定义务

2、。换言之，违约责任主要适用于合同法领域，是合同当事人不履行或者不适当履行合同义务时所承担的法律后果，其根本目的是保障债权实现，维护交易秩序；而侵权责任是侵权法上的概念，是指行为人因其违反法定义务，侵害集体或个人的财产或人身权利而应承担的民事责任，其旨在制裁侵权行为，保护绝对权人的民事权利。违约责任与侵权既有联系又有区别：一方面，二者都是民事责任的一种，都是以赔偿损失为主要内容，是民事权利得以保障或救济的途径；另一方面，二者在法理上也存在很大的差异：第一，在责任构成上，违约责任是一种财产责任，不以实际损害发生

3、为前提，但其要求所谓财产损害具有“可预见性”,且不包括精神损害赔偿。而侵权责任是财产责任和非财产责任的集合体，以“无损失便无责任”为原则，但赔偿范围较大，不仅包括直接财产损失和间接财产损失，也包括精神损害；第二，在举证责任上，非违约方只要证明对方有违约行为即可，而在侵权之诉中，除法律另有规定外，主张权利一方不仅要证明对方侵权行为本身,而且要证明对方的主观过错。可见，相比较而言，在侵权之诉中，受害人的举证责任更重；第三，在归责原则上,违约责任奉行无过错责任原则，而侵权责任以过错责任原则为主，无过错责任原则和公

4、平责任原则为辅；第四，在免责条件上，在违约责任中，除法律规定了不可抗力等免责情形外,当事人可事先约定其他免责条件。而在侵权责任中，只存在法定的免责条件。（二）违约责任与侵权责任竞合自早期罗马法以来，违约责任与侵权责任便随着合同法与侵权行为法的分离而分离，这在盖尤斯所著的《法学阶梯》一书中也有所体现。然而，随着社会生活的复杂化，合同法与侵权法既有相互独立的一面，又有相互渗透的一面，这样,民事法律关系也越来越复杂，某一特定行为往往会呈现出多重性质，不可避免地会出现违约责任与侵权责任竞合现象。K违约责任与侵权责任

5、竞合的概念竞合即争相符合。违约责任与侵权责任的竞合，是指行为人因其所实施的某一行为既符合违约责任的构成要件，又符合侵权责任之构成要件，从而面临两种以上性质不同的民事法律后果，而依法仅能主张一种请求权的情形。2、违约责任与侵权责任竞合的表现形式违约责任与侵权责任竞合一般发生于有偿合同(如买卖合同、租赁合同)之中，结合实际，该两种责任竞合主要有以下表现形式：(1)违约性侵权行为。如买卖合同中的加害给付，在此类行为中，行为人的行为不仅违反了双方当事人的约定义务，而且同时造成了对方当事人合同利益之外的财产或人身损害

6、。(2)侵权性违约行为。即行为人的某一侵权行为同时致使对方当事人合同利益受损的情形，如保管人擅自处分寄存物，此时，保管人不仅侵犯了寄存人的物之所有权，同时也违反了保管合同义务。此外，在某些特殊情况下，从保护受害人的利益出发，尽管某一行为只符合其中一种责任构成要件，但法律特别规定了违约责任与侵权责任的交叉融合。3、违约责任与侵权责任竞合的性质关于违约责任与侵权责任竞合的性质，目前学术界主要有以下三种学说：(1)法条竞合说。此说由德国学者借鉴刑法理论而创设，主张侵权行为与违约行为受不同的法律规范调整，之所以会发

7、生竞合，是因为某一行为同时触犯了不同的法律规定。但是，侵权行为所违反的是一般注意义务，而违约责任违反的是合同项下的特殊义务，因此，当某一行为既符合违约责任构成要件，又符合侵权责任构成要件时，按照特别法优于一般法原则，受害方仅能行使合同上的请求权，请求对方当事人承担违约责任。(1)请求权竞合说。该学说认为，责任竞合和请求权竞合是同一问题的两个不同方面。“一个行为同时具备违约责任与侵权责任的构成要件时，因之而产生的违约损害赔偿和侵权损害赔偿可以并存，权利人可任意主张其一或同时主张其全部请求权。”①从两个请求权能

8、否同时处分来看，该学说可分为“请求权自由竞合说”与“请求权相互影响说”。(2)请求权规范竞合说。该学说为拉轮次所提倡，认为“违约责任与侵权责任发生竞合时，并不产生两个独立的请求权，实质上仅产生一个请求权，但该请求权为两个法律基础的共同指向：一为合同关系，一为侵权关系。虽此请求权只能有一个救济目的，但因请求权基础不同，故举证责任亦不同。不管当事人基于何种原因起诉，法院均应按事实选择最适当的法律规范进行判决而无须在请