大陆法系民事诉讼与英美法系民事诉讼——两种诉讼体制的比较分析

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1、大陆法系民事诉讼与英美法系民事诉讼两种诉讼体制的比较分析大陆法系民事诉讼与英美法系民事诉讼一一两种诉讼体制的比较分析正如本文前而所言，就某特定的民事诉讼体制，其法官或法院在该民事诉讼中的地位和作用如何，可以将其笼统地概括为当事人主义和职权主义这两种基木取向对立的民事诉讼基木模式。这种概括和认识是从宏观的角度去分析和把握的。除此之外，当事人主义和职权主义的概念还被用于对民事诉讼具体的微观分析。在微观分析中，只是把当事人主义和职权主义视为反映两种不同倾向的标签。在某具体诉讼制度屮，当事人的主导性明显一些

2、，则打上当事人主义的卬记，反之，则贴上职权主义的标签以说明该具体诉讼制度的特点。德国和法国民事诉讼的貝体制度中就有不少被贴上职权主义的标签。但如果把当事人主义和职权主义作为某种基木模式的总体概括的话，毫无疑问，德国和法国仍然是当事人主义，只是其程度不如英国和美国而已。从当事人主义的基本含义去认识各国的民事诉讼体制，虽然对以把英美法系和人陆法系民事诉讼体制都纳入当事人主义这一基本模式Z中，但从宏观上观察大陆法系民事诉讼的当事人主义倾向明显不如英美法系。如果把绝对的当事人主义和绝对的职权主义视为这两种倾

3、向的两个极端的话，英国、美国相比较而言可以定位在绝对当事人主义的“处标”点上，法国、德国、奥地利、意大利、比利时等欧洲国家的民事诉讼体制大体上可以归入“亚当事人主义”，因为这些国家的民事诉讼体制所表现出來的当事人主义的倾向比英美法系国家要弱一些。H本民事诉讼体制以徳、法国民事诉讼体制为蓝本，自然也可以定位于“亚当事人主义”。但「I本在二战以后，受美国法律制度和法文化的影响，口本开始吸收美国法律制度中的某些具体的制度。在民事诉讼屮也是如此。比较突出的变化之一是吸收了英美法系中具有当事人主义特点的“交叉

4、寻问制”。口本民事诉讼对美国民事诉讼某些具体制度的导入，就使F1本民事诉讼体制的当事人主义色彩比其他人陆法国家更为浓厚。我国民事诉讼体制尽管与原苏联民事诉讼体制基木上属于职权主义类型，但近几年的变化却表明我国民事诉讼的发展具冇弱化法院职权，强化当事人作用的趋势。强化当事人的举证责任就是例证。所以，我国的民事诉讼体制与原苏联同样定位于绝对职权主义就是不妥当的，人体上可以成为“亚职权主义”。如上说述，大陆法系和英美法系民事诉讼体制因受当事人主义原则的支配，法官在民事诉讼中的作用相对于原苏联和原东欧国家來

5、讲是比较弱的。不过，近二、三十年來，法官在民事诉讼中作用均冇所丿川强。民事纷争的现代化和人型化是这种变化的客观原因。两大法系都而临民事诉讼严重迟延以及在现代性民事诉讼中如何公止解决民事纷争这两人问题。加强法官在诉讼中指挥作用被认为是促进诉讼迅速进行的良策。徳国77年岀台的《诉讼简化法》和日本的民事诉讼的改革，都力图命名法官在诉讼中发挥更大的作用。在美国也是这样。在集团诉讼中，法院的权利就比在一般的民事诉讼中要大的多。法院冇决定该诉讼是否构成集团诉讼；法院对集团诉讼代表的更换、集团成员的退出有审查权；

6、法院有权根据集团诉讼的进展，发出各种命令，以保证最合理的进行诉讼等等。[12]众所周知，大陆法系的源头是古代罗马法，而英美法系则起源于nw法。因此，大陆法系民事诉讼体制和英美法系民事诉讼体制中也分别存在着罗马法和口耳曼法的“基因”。不仅大陆法系民事诉讼体制的基木构架可以从罗马法中寻找到雏形。而且，大陆法系民事诉讼理论的人多数基本概念也都能从罗马法中寻到H己的根。例如，诉权、诉讼标的、证明责任、既判力、诉讼当事人、反诉等等。在人陆法系各国，对从事法学研究的学考来讲，言必称“罗马”就是十分自然的事。同样

7、，英美法系民事诉讼基木模式、民事诉讼操作原则以及民事诉讼的观念都表现出日尔曼的血统。公元前五世纪，罗马法最初的法律形态一一十二铜表法诞生。以后，罗马法随着罗马帝国的扩张而不断得到发展。到公元五世纪，罗马法经东罗马皇帝查士丁尼安Z手，形成了集罗马法Z人成的罗马法人会(corpusiuriscivils)。尽管以后凶罗马帝国的消亡，罗马法大全也随之暂时消失，但罗马法大全毕竟是人类法文化的精灵，因而不会真正消失。到十二世纪，经过注释法学派的注释而得到复活。前后注释法学派对罗马法的注释使罗马法能适应时代的需

8、要，并具有其具体适用性。另一方面，在意大利，当时宗教十分兴盛，教会势力发展迅速。随Z,为了规制教徒的教会法也应运而生。教会在有了独H的立法权以后，便将原來的罗马法作为教会法的主体，并通过在实际中加以运用，使Z更加合理化。最终形成独口的法律体系即罗马加伦法(Romanisch—Kanonisches—Eecht)。由于教会势力的不断扩张，在宗教领域里实施的罗马法便也扩张到世俗裁判领域。［1］在德国十二世纪以前，曲于存在着各个部落，而各部落都冇口己独立的经济圈和势力范围。