瑕疵公司的责任承担

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1、瑕疵公司的责任承担瑕疵公司的贲任承担罗越明卫东亮现代各国公司法均从实体利程序上规定了公司登记注册的条件，但实践中已获注册登记但不貝备或不完金具备法定设立要件的公司却屡见不鲜，这种公司被称为瑕疵公司。所谓瑕疵，包括股东瑕疵、出资瑕疵和FI的瑕疵，属于公司设立者或设立参与者行为的瑕疵。各国公司法均承认瑕疵公司独立的法人人格，同时乂规定了对瑕疵公司的责任追究制度。在我国，瑕疵公司是否具有法人资格，对其瑕疵如何予以规制，在理论与审判实践中多有争议。一、各国处理瑕疵公司的基本原则有观点认为，瑕疵公司是否具有法人人榕，各国立法口J分为三类：一

2、是瑕疵设立有效，以英美法系国家为代表；二是瑕疵设立无效，公司的股东或者其他利害关系人对以提起无效诉讼，以人陆法系国家如徳国、日木、韩国等为代表；三是对公司瑕疵设立可予以行政撤销，以我国公司法和我国台湾地区公司法为代表。笔者认为，两大法系虽然在处理公司设立瑕疵的貝体制度设计上有较人的差杲，但就实质而言并无不同，即均承认瑕疵公司的法人人格。（一）英美法系国家。英美法系国家多采授权资本制，在公司注册登记时并不要求实缴注册资本，公司的设立U简化为设立者对公司登记注册机关的书面许诺，而该许诺是否履行则属于公司维持阶段的问题。因此，公司注册登

3、记机关只对设立人的材料进行形式审查。只耍公司已经合法注册，取得公司背记注册机关颁发的设立证书，便取得法人资格。除非经法定程序予以解散，公司不因设立瑕疵而被认定为无效。英美法系处理瑕疵公司法律后果的规则被称为形式判断规则或结论性证据规则。在英国，闭锁性的冇限责任公司在登记注册时并无最低资本额的强制性要求，只要向公司登记机关递交记载公司名称、注册地址、股东、授权资本额、公司的FI的等必备条款的章程并经核准，公司即告成立。1985年的公司法规定：“颁发给一个组织体的注册证书是下列事项的结论性证据：a依木法规定与注册有关的要求、前置条件和

4、随附条件已被遵守，该组织体被依法经适当注册成为一个公司；b如果该设立证书声明被注册公司是一•家公众公司，那么这家公司就是一家公众公司。”该规定表明，注册证是公司法中冇关注册的所冇耍求均已得到遵守的终局证据。若是注册程序有缺陷，不得以此攻击公司注册的有效性。美国标准商事公司法第1.28节（C）规定：“州务卿发出的公司存在证明或考授权证明可以作为决定性证据，证明该木州公司已存在或者该外州（国）公司已获授权在木州经营，但受该证明中规立的任何限制条款的限制。”（二）大陆法系国家。大陆法系国家一般采折衷资本制或法定资木制，往往耍求公司在设立

5、前全部或部分实缴资本，登记注册机关的审查范围较为宽泛。以德国为例，无论股份有限公司或者有限责任公司，只有在法律规定的最低出资额缴足后，才可以申请公司登记。注册法院对公司设立的申请材料不仅要进行形式审查，也要对申请的合法性与内容的止确性进行实质审查。但是，一口公司获准在商务注册处注册，公司就有效成立。相对于公司生存，法律行为的无效和撤销理由以及合同对方当事人的利益，都退居次要地位。股东不能再要求撤销注册，只能提起撤销之诉，请求解散公司。并且，无论是公司设立无效Z诉还是撤销Z诉，目的均在于使实质上不具备法人资格而形式上合法设立的瑕疵公

6、司，得以通过正当稈序得到妥善处理，这与英美法系国家普遍采取的结论性证书规则并无本质不同。二、瑕疵公司的责任承担机制法律承认瑕疵公司的法人人格，体现了商事交易的外观判断主义，冃的是维护商事交易的安全，避免不特定的相对方与公司的交易因公司设立瑕疵而归于无效。对公司设立瑕疵予以规制，一方面是因为瑕疵行为因违反法律的规定而应受非议。另一方面，股东成立公司承担有限责任，是将木应由股东承担的风险转移给了债权人，法律只有消弭公司的瑕疵，确保公司法人人格的独立性，才能平衡股东与债权人之间的利益。归纳各国处理瑕疵公司的机制，主要有以下儿种：（一）追

7、究瑕疵制造者的刑事和民事责任。公司人多因设立人的原凶而导致设立瑕疵，因此追究设立者个人的刑事或民事责任便是最直接和最有效的手段。在英美法系国家，公司注册登记主要在于设立人的陈述与许诺，为防止欺诈性地设立公司，均将欺诈、虚伪陈述等违背诚信的行为视为犯罪。如美国标准商事公司法第1.29条规定：“如果一个人明知一份文件在任何重人问题上存在虚假且在明知该文件将提交州务卿备案的情况下仍然子以签署，则该人构成犯罪。”香港特别行政区公司条例第349条规定：“任何人如在木条例的任何条文所规定提交或为施行木条例的任何条文而必须提交的屮请表、报告书、

8、证明书、资产负债表或其他文件内，故惠作出一项在要项上属虚假的陈述而又明知该项陈述是虚假的，该人即属犯罪。”人陆法系国家虽多采折衷资本制或法定资本制，对公司设立实行严格的实质审查，但同样对瑕疵制造者课以严格的刑事责任和民事责任。如我国台湾地区“公司法