有限责任公司整体变更为股份有限公司的法律适用

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1、华北水利水电学院学报(社科版)JournalofNo"hChinaIrwlil屮eofWale]ConsywemeyandHydroeleclricPower(SocialScience)有限责任公司整体变更为股份有限公司的法律适用刘艳珍(华北水和水电学院法学院，河南郑州450011)擴要：有限責任公司签体变更为股份有限公司是大多数拟上市公司上市前的必经阶孜。整体变更与新设股份公司既有显筹的区别，又有紧密的联系。族体变更的条件和租序公司法没有明文规定，需结合公司法的相关規定及立法目的准确界定。关權词：有限责任公司；梵体变更；股份

2、有限公司；法律适用中图分类号：D915文献标识码：A文章编号：1008—4444(2012)03-0121—04收稿日期：20)2-03-10作者简介：刘艳^(1978-),女，河南内乡人，华北水利水电供院法学院副教授，硕士。我国公司法规定的公司类型为有限责任公司和股份有限公司两类。《公司法》第9条规定，有限责任公司变更为股份有限公司的，应当符合公司法规定的股份有限公司的条件高于公司净资产额。2006年5月18日施行的《首次公开发行股票并上市管理办法》第9条规定：“发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在3年以上，但经国务

3、院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。”这是“整体变更”一词第一次正式出现在官方文件中。有限责任公司整体变更为股份有限公司，是指在保持公司法人人格自然延续的前提下，按有限责任公司原账面净资产值折股整体变更为符合公司法规定条件的股份有限公司，公司变更前的债权、债务均由变更后的公司承继的法律行为。实务中，大部分拟上市公司采用有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的形式，既缩短了上市周期，又可以使公司业绩连续计算。但我国公司法及相关法律法规

4、并没有明确规定整体变更的条件和程序，实务中公司登记机关和中国证券监督管理委员会、整体变更的服务机构券商、律师事务所和会计师事务所对此也持不同的观点。因此，对此进行探讨，既具有理论意义，更具有实践价值。一.有限责任公司整体变更为股份有限公司的特征(一)整体变更的“变”与“不变”有限责任公司整体变更为股份有限公司是公司组织形式的改变，同时也引起公司名称、公司章程、公司组织机构、股东责任的变更。首先，根据《公司法》第8条的规定，依法设立的有限责任公司，必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样；依法设立的股份有限公司，必须在公司

5、名称中标明股份有限公司或者股份公司字样。因此，公司组织形式的改变会引起公司名称的改变。其次，公司章程是公司必备的对公司、股东、董事、监事及高级管理人员均具有约束力的调整公司内部关系和经营行为的自治规则。公司名称、组织形式的变更会引起公司章程的变动。同时，当公司从有限责任公司变更为股份有限公司时，需要按照股份有限公司的要求建立股份有限公司的组织机构。最后，有限责任公司变更为股份有限公司时，股东责任发生细微的改变。根据公司法规定，作为有限责任公司的股东，仅以其认缴的出资额为限对公司承担责任，而在公司变更为股份有限公司后，股东以其所认

6、购的股份为限对公司承担贲任。虽然这两种责任都是有限责任，但仍有区别：“出资额“是一个定数，仅指公司设立时股东的投资，表现为一定绝对数哉的财产；而“股份”代表股东在公司总资中所享有的“份额"，该份额随着公司经营状况的好坏及公司股价的变动而处在不断变化之中［，J（F585）O但是，当有限责任公司整体变更为股份有限公司时，公司的股东人数、股权结构、债权债务承担不发生变更。公司的法人主体资格没有中断、没有变更，是法定的自然承继的过程。根据公司法的规定，有限责任公司变更为股份有限公司时，公司变更前的债权债务由变更后的公司承继。由此，整体变

7、更时公司债权债务的承继是法定的，不需要向债权债务人发出通知和公告。需要说明的是，有限责任公司整体变更为股份有限公司时，公司的注册资本可以发生变化，也可以不发生变化。根据公司法的规定，变更后股份公司的实收股本不得高于有限公司的净资产。实务中，考虑到股木规模会影响上市后的每股收益、股票发行价格及募集资金，部分公司在整体变更时设置的股本仍保持有限责任公司的注册资本数额，不发生变化；而大部分公司在整体变更的同时以净资产折股增加注册资本。（二）蔓体变更不同于新设股份公司整体变更是变更前有限公司的意思表示，新设股份公司是全体发起人共同的意思

8、表示。根据公司法的规定，变更公司形式必须由公司股东会作出决议，而且必须经代表2/3以上表决权的股东通过。言外之意，即使有1/3以内具有表决权的股东不同意公司变更公司形式，公司仍然可以变更为股份公司。由此，整体变更的行为主体是变更前的有限公司，而不是公司的股东。相