责任保险和我国的证券民事责任发展和协调

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1、司诉讼理由是什么？浅谈董事及高级管理者责任保险与我国证券民事责任浅谈董事及高级管理者责任保险与我国证券民事责任作者李俊峰口次一、董事及高级管理者责任保险的法律内涵二、董事及高级管理者责任保险在中国现阶段的效益分析三、董事及高级管理者责任保险本土化的建设性意见证券市场自诞生之日起，证券违法行为就如影相随,挥之不去,就连当今金融证券市场监管体系相当完备的国家也概莫能外。据美国联邦贸易委员会、联邦调查局以及该国证券管理部门和有关专家估计，美国每年仅在投资领域发生的诈欺行为就涉及金额在100亿到400亿美元Z间。［1］与美国相比，中国证券市场的资金规模无疑要小很多，但是目前在

2、中国的上市公司当中已经和正在发生的证券违法行为，无论从其涉及金额占整个国内证券市场的比例，还是从其对•本国资本市场的破坏性來说，恐怕都要比美国來得严重。证券违法行为之所以愈演愈烈，与违法行为的平均机会成本畸低有重要关系。因此，借鉴他国经验，对证券违法者课以严格的民事赔偿责任，对受害者给予合理补偿，既是维护公平匸义、维系公众信心的耍求，更是保证我国证券市场乃至国民经济健康发展的当务之急。［2］当前，法学界对证券民事赔偿责任的性质、构成要件、计算方式的讨论正趋热烈而深入，有关法院已经开始受理因上市公司虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件，相信在不久的将来，一批上市公司、券商、会

3、计师事务所等机构和在英中任职的管理者将血临巨额的民事赔偿责任。然而届时非常可能岀现的一个问题是，违法机构已经把从证券市场募集或骗取的资金挥崔殆尽，而机构管理者个人的财力有限，胜诉的投资者手握一纸无从执行的判决书，成为实际上的败诉方。如何在维护程序止义的革础上，完备对证券投资者的实体权利救济，最终体现证券民事赔偿机制的价值?人们想到了保险。工保树教授认为，国外的董事责任保险值得引进，即由董事等向保险公司交保险费，待董事赔偿责任发生时，除因董事故意行为所致外，由保险公司支付赔偿金。［3］2002年1刀7U,中国证券监督管理委员会和国家经济贸易委员会联合颁布的《上市公司治理

4、准则》笫39条规定：“中国境内的上市公司经股东大会批准,可以为董事购买责任保险。”保险业反映神速，短短16天后国内第一个“公司董事及高级职员责任保险”就由屮国平安保险股份有-限公司与美国丘廨保险集团合作推出，万科企业股份有限公司萤事长成为该险种的首位被保险人。不久，国信证券红岭中路营业部与中国人民保险公司深圳市分公司签订“券商责任险”，成为我国首家为客户投保该类险种的券商。［4］据介绍，今后该营业部的客户在投资过程小时，如因券商工作人员疏忽或犯罪分子利用伪造、变造的和关单证、身份证件而遭受损失时，都将获得中保公司的赔付。另据报载，2002年3月25II,湖南部分会计师

5、事务所与人保公司签定“注册会计师职业责任保险”协议，约定各参保会计师事务所每年向保险公司交纳十万元以上的保险费，一旦发生因会计师疏忽、过失等造成赔偿的事件，保险公司将付出单次最高500万元，总额不超过1000万元的赔偿金。这一系列事件引来好评如潮，许多人认为责任保险的引入为证券民事赔偿提供了“保险”，为保险业拓展「商机。但是同时也冇人担心，由上市公司来为董事责任险投保会导致公司的决策者在权利与义务的关系上不対称的逻辑结果，这会使资本市场和股份公司本身所应有的财产制衡与利益制衡双重弱化，成为制约我国企业家市场形成和发展的重要因素。［5］责任保险对于我国的证券、保险行业来

6、说是一个新生事物，法学界对其鲜有深入评介。因此，有必要对职业责任保险在西方发达国家语境下的的法律含义进行分析，然后结合我国本土法律环境资源和上市公司的发展现状评估引入上述各类责任保险的实际效益，以期得出完善我国证券民事赔偿制度的建设性意见。一、董事及高级管理者责任保险的法律内涵职业责任保险(ProfessionalLiabilityInsurance)在西方国家是一种涵盖面「分广阔的保险类别。其中，董事及高级管理者责任保险(Directors/OfficersLiabilityInsurance)nJ"谓是职业责任保险项口下最重要的子险种之一。这种保险形式的重要性之所

7、以H渐捉升，最主要的原因，是在有关案件的赔偿屮，除公司、个人之外引入了第三方力量。该险种的险费通常由董事及高级管理者供职的公司(也可能是其他形式的营利或非营利纟R织,下同)负责缴纳，保险合同的承保方式、理赔方式、费率厘订等具体事宜因保险公司和投保公司的不同情况以及当地法律的具体规定而有所差异。但是就其总体特征而言，对董事及高级管理者责任保险可以定义为：当董事及高级管理者任职期间因被指控工作疏忽(Negligence)或行为不当(Misconduct)(其中不包括恶意、违背忠诚义务、信息披露中故意的虚假或误导性陈述、违犯成文法的行为)而承担赔偿义务时，