论涉外合同责任与侵权责任竞合之债的国际私法调整

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1、论涉外合同责任与侵权责任竞合之债的国际私法调整作者：刘晓红内容提要合同责任与侵权责任竞合是民法理论中的基本问题，在国际私法中却鲜有著作或文章论及该问题。在国际经济贸易实践中，随着合同形式的多样化发展，合同责任与侵权责任竟合之现象I」显突出。特别是在当今经济一体化和全球化的形势下，11趋扩人和复杂的国际经济和贸易关系中，某些国家的当事人利用合同、信用证进行诈骗这类事件屡冇发生。国际私法中，如何妥善处理该种因合同等欺诈行为而产生的侵权纠纷显然已是中国和世界其他各国司法审判中所共同而临的问题。本文从国际私法的角度

2、对涉外合同责任与侵权责任竞合之案件的识别、管辖权确定及法律适用等方面问题进行了初步的探索。关键词合同责任与侵权责任竞合国际私法识别管辖权法律适用因涉外合同责任和侵权责任发生的债的关系是传统国际私法所调整的重要领域。在数百年国际私法的历史氏河中，对涉外合同Z债和侵权行为Z债的处理已形成两套迥然不同的管辖权原则及法律适用规则，并且，这些法律原则和规则已得到各国国际私法理论和实践的普遍认同。然而，多年來对于兼具合同和侵权要件及特征于一身的特殊债的关系合同责任与侵权责任竟合之债的法律调整却是一个常‘常困扰各国理论界

3、及实践的问题。本文试图从国际私法的角度对涉外合同责任与侵权责任竟合之案件的识别、管辖权确定及法律适用等方而问题进行初步的探索。在对冇关国家国际私法立法规定进行介绍和分析的基础上，结合我国的具体司法实践，提出相应的立法建议和解决方法。一、对涉外合同责任与侵权责任丸合之债性质的确定一识别合同责任与侵权责任竞合是民事责任竞合中的典型形式Z-O所谓民事责任竞合(ConcurrenceofCivilLiability),是指同一行为事实在同一当事人Z间，同吋符合两种以上民事责任构成要件，并发牛以同一给付内容为目的的请

4、求权。而合同责任与侵权责任竞合是指某一不法民事事实具备了合同责任和侵权责任的构成耍件，同时符合了合同法律规范和侵权法律规范，导致该数种法律规范皆可适用的一种法律现象。通常情况下，合同责任与侵权责任竞合应具备以下三个特征：第一，当事人Z间存在法定和约定的双重权利义务；笫二，该法律事实侵犯的是复杂客体，即同时侵犯了债权及其他财产权或人身权；第三，该法律事实同时归屈多重民事责任规范调整；笫四，必须发牛同一•给付内容，介同责任与侵权责任同时并存，相互冲突，但当事人只能获得一次给付满足。合同责任与侵权责任的竞合，就其

5、效果而言，都是以相同的给付为内容的，债权人的两个或数个请求权只能实现一个，这些请求权在责任构成要件、责任形式、诉讼管辖、举证责任、法律适用、归责原则等方面均存在着诸多差别。因此，对于请求权人而言，主张哪种责任,利弊不一。因为二者均以损害赔偿为给付内容，因此债权人不得双重请求，关于该点已为各国所公认。但是，发生竞合吋，二者的关系如何，请求权人如何主张权利，历来为各国学者所争议。纵观各国民法理论，岀现了解决民事责任竞合的多种学说，其中，最为典型JJ•影响较大的主耍有以卜-三种学说：1、法条竞合说，即违约行为是侵

6、权行为的特别形式、同一事实同时符合侵权行为和违约行为两方而特征时，只产生合同上的请求权，不能主张侵权损害赔偿请求权。2、请求权竞合说，同一行为事实同时符合合同责任与侵权责任规范时，由此对于债权人产生两个独立并存的请求权，债权人可以择一行使或同时主张其全部请求权。3请求规范竞合说，该学说认为一个具体事实同时符合违约和侵权行为的要件时，并非产生两个独立的请求权，仅产生一个请求权，但支持该请求权的法理基础有二，一是合同关系，二是侵权关系。法院应按事实选择最适当法律规范进行判决而无需在请求权中做出选择，权利人也无权

7、在请求被驳回后以另一请求权为名重新起诉。所谓涉外合同责任与仪权责任竟合之债是指具有涉外因索的某类民商事之债，就其性质而言符合上文所论述的合同责任与侵权责任竞合的情况，较为典型的则包括1、涉外合同当事人违反法定义务，并致他人损害；2、涉外侵权行为违反了事先存在的合同义务；3、法律要求涉外合同当事人基于侵权行为提出诉讼要求和提起诉讼。前述第1、2种情形分別是指侵权行为直接构成的违约及因违约而导致的侵权等情况。至于笫3种情形是指法律从保护主体的权力出发，在某些情况下，赋予受害人基于侵权行为向与其存在合同关系的另一

8、方当事人主张赔偿的权利，目前最为典型的是产品责任侵权行为。一国法院对于该类涉外案件应如何处理？是作为合同纠纷抑或是侵权纠纷？该问题Z决定对于案件的最终审理结果关系极人，尤其是二者在民事管辖权基础及法律适用原则方面存在着较大差别的悄况下。这里便首先涉及到国际私法上识别制度的援用。国际私法上的识别(Qualification)是指依据一•定的法律观念，对有关的事实构成作出“定性”或“分类”，将其归入一定的法律范畴，或