刑法学第9章节正当防卫

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1、刑法学西南大学法学院一、阻却犯罪性事由的概念第一节阻却犯罪性事由的概念与特征1.概念：阻却犯罪性事由，又称正当行为、排除社会危害性的行为，是指虽然客观上造成一定损害结果，形式上似乎符合某种犯罪的客观要件，但实质上不具备社会危害性与刑事违法性，依法排除犯罪的行为。2.构成特征：第一，客观上造成一定损害结果，形式上似乎符合某种犯罪的客观要件。第二，实质上不符合该种犯罪的构成特征，不具备社会危害性与刑事违法性。犯罪论之阻却犯罪性事由二、阻却犯罪性事由的特征犯罪论之阻却犯罪性事由（一）正当性（二）私利救济性（三）功利性（四）损害性第二节正当防卫一、正当防卫的概念正当防卫是指为了使国家

2、、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，对不法侵害人实施的制止其不法侵害且未明显超过必要限度的损害行为。正当防卫分一般正当防卫(刑法第20条第1款)与特殊正当防卫(刑法第20条第3款)二、一般正当防卫的条件（一）前提条件一般正当防卫的前提条件是必须要有不法侵害的发生和存在。1.不法侵害，是指违反法律规定，对某种权益或权利的侵袭和损害。2.不法侵害必须现实存在。否则就是假想防卫。犯罪论之阻却犯罪性事由★假想防卫假想防卫是指行为人把实际上并非不法侵害的行为误认为是不法侵害，因而错误地实行所谓的防卫，造成他人无辜损害的情形。其基本特征是：其一，行为人主

3、观上具有防卫意图，误认为自己是对不法侵害人实行的正当防卫，这是假想防卫的前提。其二，行为人的“防卫”行为客观上对无辜者造成了损害，具有社会危害性，这是假想防卫的本质；其三，实际上并不存在不法侵害，行为人的防卫认识产生了错误，这是假想防卫的表现。假想防卫属于刑法中的事实认识错误，因而应当按照事实认识错误的处理原则来解决。假想防卫的表现形式：对事的假想防卫对时的假想防卫对人的假想防卫犯罪论之阻却犯罪性事由（二）时间条件时间条件是不法侵害正在进行尚未结束。1．不法侵害正在进行——已经着手直接实施侵害行为。2．不法侵害尚未结束——不法侵害行为或其导致的危害状态尚在继续中。在以下四种情

4、况下，应当认为不法侵害已经终止，不得再实行正当防卫：第一，不法行为已经结束；第二，不法侵害行为确已自动中止；第三，不法侵害人已经被制服或者已经丧失侵害能力;第四,侵害行为已经实施完毕、危害结果已经发生，无法挽回。防卫不适时：不法侵害尚未到来，或者在侵害行为已经结果或已被制止的情况下，行为人对不法侵害人实行损害其一定权益的所谓“防卫行为”。防卫不适时的特征：犯罪论之阻却犯罪性事由1.行为人主观上不具有防卫的目的，却有加害他人的目的，这是防卫不适时的主观条件。2.行为加害的对象可能是曾经实施过不法侵害的人，这是防卫不适时的对象条件，否则就是假想防卫。3.行为人的加害行为是在不法侵

5、害尚未开始或者已经结束，这是防卫不适时的客观表现。防卫不适时包括两种情况：1、事前防卫。2、事后防卫。（三）对象条件正当防卫必须针对不法侵害人本人实施，不法侵害人始终是正当防卫所指向的直接目标，第三人不可能成为防卫行为所直接指向的目标，这就是正当防卫的对象限制条件。（四）主观条件为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，是我国刑法第20条规定的正当防卫的主观条件，也即正当防卫意图。包括防卫认识（认识到不法行为存在、不法行为正在进行、不法侵害者、不法侵害具有紧迫性）与防卫目的1.防卫挑拨是指为了侵害对方，故意引起对方对自己进行侵害，然后以正

6、当防卫为借口，给对方造成侵害的行为2.相互斗殴是指双方以侵害对方身体的意图进行相互攻击的行为3.偶然防卫是指故意或过失侵害他人法益的行为，符合了正当防卫客观条件的行为犯罪论之阻却犯罪性事由（五）限度条件正当防卫的限度条件，是指正当防卫不能明显超过必要限度对不法侵害人造成重大损害。这一条件是决定防卫行为是正当还是过当的关键。如何理解正当防卫的必要限度,我国刑法学界有三种观点：必需说认为防卫强度是制止不法侵害所必需基本适应说认为正当防卫是否超过必要限度，应将防卫行为与不法侵害在方式、强度和后果等方面加以比较，看是否相适应相当说认为必要限度原则上应以制止不法侵害所必需为标准，同时要

7、求防卫行为与不法侵害行为在方式、强度等方面，不存在过于悬殊的差异犯罪论之阻却犯罪性事由三特殊正当防卫（一）概念我国刑法第20条第3款规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”这便是特殊正当防卫，也称无过当防卫。（二）特殊正当防卫与一般正当防卫的区别：（1）特殊正当防卫针对的是犯罪,且犯罪范围确定，而一般正当防卫针对的不仅是犯罪而且包括违法；（2）特殊正当防卫没有必要限度，因而不存在防卫过当，一般正