刑法学_第二章节

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1、第二章刑法的基本原则第二节罪刑法定原则第三节适用刑法人人平等原则第四节罪责刑相适应原则第一节刑法基本原则概述第一节刑法基本原则概述刑法基本原则的概念刑法基本原则，是指贯穿全部刑法规范、具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法意义，并体现我国刑事法制的基本精神的准则返回刑法基本原则的意义对刑事立法和刑事司法具有巨大的指导意义。刑法基本原则的内容1997年修订刑法明确规定了罪刑法定原则、适用刑法平等原则、罪刑相适应原则。第二节罪刑法定原则——刑法既是善良人大宪章，也是犯罪人大宪章罪刑法定原则理论的基本构造一、含义及渊源二、思想基础三、基本内容四、我国刑法中

2、的罪刑法定原则一、罪刑法定原则的含义与渊源法无明文规定不为罪，法无明文规定不得处罚。基本含义渊源——法律渊源和思想渊源罪刑法定原则的思想——古罗马时代。在法律中反映罪刑法定思想——1215年的《大宪章》现代意义上的罪刑法定原则的法律渊源——法国1789年《人权宣言》和1810《法国刑法典》二、罪刑法定原则的理论基础（思想渊源）——限权（一）形式的侧面1、法律主义——罪刑的法定化习惯法不得作为刑法的渊源判例法能否作为刑法的渊源，存在争议。——三权分立（制衡论）理论和心理强制理论张明楷：民主主义和尊重人权主义三、罪刑法定原则的价值取向与基本内容2、禁止

3、溯及既往源于法律规范的指引作用。是保障国民自由的要求。因为行为可以预见。3、禁止类推解释类推解释，是指需要判断的具体事实与法律规定的构成要件基本相似时，适用后者法律。意义：如果允许类推解释，则成文法丧失意义。国民不能预测自己行为的后果。允许有利于被告人的类推解释4、禁止绝对不定期刑没有法定的刑罚就没有犯罪（二）实质的侧面实质的侧面意在限制立法权，寻求实质的合理性。1、明确性源于美国1914年认定的“法律因不明确而无效”原则。是否明确，依一般人判断。不明确的刑法比没有刑法更易侵犯公民自由。2、禁止处罚不当罚的行为——“法律不理会琐细之事”刑法的谦抑性

4、刑法的补充性理由：社会事物并不完全由法律规范调整刑法是权益保护的第二道防线国家要运用各种手段管理社会。[德]耶林：“刑罚如两刃之剑，用之不得其当，由国家与个人两受其害。犯罪化条件：1、对法益的侵害严重；2、其他制裁方法不足抑制；3、刑法处罚不会限制国民自由；4、这种行为可以予以刑法认定和处理；5、刑法处罚可以收预防之效。四、罪刑法定原则的派生原则——禁止类推、禁止重法溯及既往、排斥习惯法、排斥绝对不定期刑、严格解释等原则。1、罪之法定和刑之法定2、取消类推3、溯及力——从旧兼从轻4、具体罪与刑——明确、具体1、要正确认定犯罪和判处刑罚2、要正确进行

5、司法解释五、罪刑法定原则在我国刑法中的体现六、罪刑法定原则的司法适用关于刑法第3条规定的理解第3条：法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。前段为积极的罪刑法定，后段为消极的罪刑法定。对此规定评价不一。学界认识赞赏者称：西方的规定（消极的）只强调人权保障和限权，而我国则既重视社会保护，也注意人权保障，克服了片面性。批评者称：积极的规定体现了有罪必罚和出罪从严，确保了国家刑罚权的有效行使，且位于规定的前段，太过突出，使得社会保护机能成为刑法首要价值取向。理解思路刑法的功能和刑法的原则是否应当一致？刑法本

6、质属性是什么？刑法为什么规定罪刑法定原则？有罪是否必罚？第三节适用刑法人人平等原则刑法第4条：对任何人犯罪，在适用法律上一律平等，不允许任何人有超越法律的特权。含义：对任何人犯罪，不论犯罪人的家庭出身、社会地位、职业性质、财产状况、政治面貌、才能业绩如何，都应追究刑事责任，一律平等地适用刑法，依法定罪、量刑和行刑，不允许任何人有超越法律的特权。一、适用刑法人人平等原则的概念理解平等原则：意义主要有3：是保障公民自由的要求——让公民预测法，产生对法的信任。是刑法目的的要求——刑法目的在于保护法益，不平等，则一部分法益未保护。是法治的要求——规则在于一

7、体遵守平等原则的实质：限制权力。问题提出：法律就是限制权力的，为何国家还要制定法律？“保护社会生活条件是法律的实质性目的”——[德]耶林——详见张明楷著《刑法格言的展开》平等的症结平等是人类的理想实现某一平等会产生另外的不平等。立法是分配正义；司法是平衡正义，立法首先要平等。马克思语。平等不等于无差别，有差别又不影响平等的因素如何把握？驴与选举权的故事法律不承认出身的差别，不承认权力的世袭适用刑法平等与区别对待：平等原则不否认区别对待。区别对待正是正确适用平等原则。如未成年人、累犯、共同犯罪主犯等。平等原则要回答：二、适用刑法人人平等原则的立法体现

8、什么是平等为何要平等如何才能平等刑法第4条作出专条规定刑法的适用范围——适用于中国人和外国人、国家工作人员和普通公民分则犯