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《诉讼法论文香港基本法诉讼的案例探究》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。
1、香港基本法诉讼的案例探究本文研究的对象是香港法院以香港基本法为依据作出的司法裁决，文章将之通称为香港基本法诉讼。在本文之前，对香港基本法诉讼的研究已经很多。这些硏究均意识到香港司法复核的重要性,并且从不同侧面对其特征和发展给予了分析。这些研究多数是对个案的分析，即使是案例汇编，也是对香港基本法实施以来多个重要个案的分析,将每个案例中的相关要素提取出来进行系统分析的硏究比较少。个案分析有其重要意义，是普通法案例硏究的重要内容。但个案硏究也有其局限性，就是有可能以偏概全、过于夸大个案的作用。鉴于以上原因，本文尝试弓I入对基本法诉讼的
2、系统分析，因为这样的系统分析有可能更客观地显示岀香港基本法诉讼的一般规律性和特征。同时，对某一样本案例库的分析，也有可能为既有的个案研究所得出的结论提供补充性的、进一步的佐证，或者引发不同的思考。—、系统分析方法与基本法诉讼样本库的选择对香港基本法的个案分析是以往硏究香港基本法的主要方法。许多研究即使对多个案例乃至可能搜集到的个案都有所涉及,但是其方法依然是个案分析方法。本文引入的分析方法有别于传统的个案硏究,是对司法裁决的内容进行系统分析的研究。这一硏究方法的主要特点是，内容是针对特定的案例库，根据特定的硏究对象和目标，对案例
3、的判决书进行系统阅读和分析,从而归纳出其特点及意义。对司法意见的系统分析固然是对司法判决进行社会学分析的题中应有之义。不过,传统的法学研究对此方法的应用相对较少，反而是政治学者和社会学者应用较多。究其原因在于司法裁决的系统分析法对样本案例的处理基本上秉承〃一视同仁〃的态度，对所有的样本案例按照同样的尺度和标准进行度量，而传统法学硏究则比较关注〃界碑性案件〃,对此类案件给予更加具体、细致的分析，对其他案件则未予同等程度的关注。近20年来，对司法意见的系统分析逐渐成熟。特别是法学硏究引入司法意见的系统分析逐渐增多,从而使得这一硏究方
4、法从内容到形式都具有了独立存在的意义。具体来说，这一硏究方法的内容包括如下各方面:第一，系统的案例选择。传统的个案分析通常是在法解释学意义上进行的,作者按照个人的兴趣选择分析对象，通常不会对其选择某一个案或某些个案进行专门说明，读者只能依赖作者的判断来了解某一个案是否具有指导性案例(leadingcase)的作用。与此有别，系统案例分析关注个案的可复制性(replicability),通过研究一系列案件中反复岀现的特征探寻司法裁决的一般规律。第二，系统的案例编码。对法律意见书的系统分析要求硏究者按照统一的标准、指标或问题对个案进
5、行分析。通常来说这意味着制作统一的编码系统对每个案例进行记录、检验和评估。特定的编码系统使得对个案的分析更加具有客观性,减少了一般个案分析可能带来的随机性。通过系统编码进行的量化分析对于研究某些特定要素的消极意义尤其重要，有助于说明某些个案中岀现的情况或问题是否是偶然的(特有的)或者是规律性的。第三，对案例的量化分析。对案件的内容进行编码，其结果当然就是使得量化分析成为可能。量化分析的优点是能够在计量的基础上给出大的趋势，从而为未来可能作出的裁决提供某种程度的预测。当然其缺点也毋庸讳言：在很多情况下,某些个案具有特殊的意义，发挥
6、了关键的作用，成为法律发展的转折点。而通过计量方法所获得的数据，反而有可能导致对这些特殊情况的忽略。确实,法律的发展有时确实与某些突发性事件有关，这些事件的处理结果改变了既有的轨道或格局。例如，在香港，1999年的吴嘉玲案和刘港榕案可以视为此类案件;在内地，孙志刚案、余祥林案等都可以纳入这一类案件。然而,司法机构包括其他部门处理的大量案件一般不具有这种突发事件的属性，多数案件的重要性大致相当。因此,硏究这些案件的普遍特点与整体趋势，就更有可能反映法律发展的—般特点和方向。换言之，对系统量化分析的批评确实显示岀系统分析的局限性,提
7、醒我们系统分析不是唯一可取的分析方法。但用于观察司法机构处理基本法诉讼的常规做法，系统分析仍然是更具有客观性的分析工具。本文的分析对象样本库来自于香港律政司编辑出版的《基本法简讯》2000-2007年第1-10期所载的基本法诉讼案例。《基本法简讯》作为公开的出版物，至少代表了香港特区政府的法律部门对相关案件重要性的肯定。同时，这些案例发生的时间都在吴嘉玲案之后，虽然也引发了一些争议，但是没有引发吴嘉玲案那样大的争议，从而比较适合系统分析。所选样本库案例一共33起，它们对基本法40多个条款进行了解释及适用，数量不算特别多，但是多数
8、由香港特区终审法院裁决，较之单独分析某一起或几起终审法院的典型案例相比，显然更有可能反映香港司法机构特别是终审法院处理基本法诉讼的特点。本文对样本案例的编码设计主要包括如下六个方面的要素：⑴案件的审理法院（高等法院原讼庭、高等法院上诉庭、终审法院、其他法庭）;（
