论犯罪未遂应付责任_刑法论文

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1、论犯罪未遂应付责任犯器未遂是犯罪构成的未完成形态之一，是犯罪构成的一种特殊形态。我国新刑法（1997）第23条规定：“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而耒得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚然而，我国刑法对犯罪未遂的规定与国外有何不同，以及在对未遂犯刑事责任归结上有何差异呢？再者，我国刑法对未遂犯的刑事责任规定是否完全合理？如果不合理应当如何改进呢？本人不才,仅在此阐述口己的观点。一、犯罪未遂的界定犯罪未遂在古罗马、古代I」耳曼法屮木无明文规定，其处罚与否，也不尽相同。罗马法采肯定说，而H耳曼法则采否定说。“未遂概念，肇始于Frank时代Z生命危殆化Z

2、—般未遂犯罪，至中世纪末期，因受罗马加农法Z影响，在都帀法判决屮已经形成今日意味Z未遂概念。"（1）自中世纪末意大利将未遂犯的处罚规定于各构成要件中后，世界各国纷纷效仿，具立法例也多种多样。徳国Carolina法典（cccvon1532）笫178条规定犯罪未遂以［恶意］（犯意、故意）为要素。法国1832年刑法典第二条规定：“已着手于重罪之实行而不遂,限于因与行为人Z意思无关Z情事而中断，或未发生结果，以重罪罚Z。"总结起初各国刘犯罪未遂Z规定，不难发现，各国立法例多以故意犯罪才成立未遂犯为限，中国新刑法的犯罪未遂概念也不例外。然而仔细观察，国外对未遂犯的规定与我国在范围和内容上是有区别的，

3、在大陆法系国家，特别是日本刑法理论屮，未遂犯不仅包括我国传统意义上的犯罪未遂，还包括犯罪中止和犯罪预备等停止形态。究其原因，是山于人陆法系国家在一定程度上对犯罪停止形态的内容及分类的不同而导致的。例如：法国刑法将未遂犯与中止犯严格区分开来，而以徳国、口木、韩国、瑞士等为代表的人陆法系多数国家则将中止犯视为未遂犯的一个种类，与障碍未遂（普通未遂）和不能犯未遂相并列。现行《徳国刑法典》第22条规定：“行为人己直接实施犯罪，而未发牛行为人所预期结果的，是未遂犯。”第24条第1款规定：“行为人自动屮止犯罪或主动阻止犯罪完成的，不因犯罪未遂而处罚。”可见，在未遂犯的条文中普通未遂与中止未遂不予区分，

4、但又将中止未遂作例外规定。除徳国外，还有口木、韩国、瑞士、意大利、奥地利等国都有类似规定。因此，我们认为，笫一种立法例中未遂犯的概念为狭义的未遂，而将包括障碍未遂和中止未遂在内的立法例称为广义的未遂。根据我国刑法成立未遂应当具备一定的条件：一、犯罪分了已经着手实行犯罪，即犯罪分了已经开始实行刑法分则所规定的某种犯罪行为。实行，指实施相当于构成要件之行为；着手，乃实行之开始。未遂犯之着手实行,理论界包括三种观点：（1）主观说，“以行为人之主观的犯意为准，虽有以因其未遂之行为,得确实的认为其成立故意时，或以发动有完成Z犯意，即犯意Z飞跃的表动时，或以不能取消之确实性行为时，为着手。（2）（2）

5、客观说，”以客观外在行为为准，只要行为人实施的行为，相当于构成要件所规定之行为为着手“。（3）折衷说。此说为魏而兹尔所倡导，亦称主观的客观说，主张对着手的判断应结合主观为客观两个方面，认为应该从行为人的主观意图和客观危险性认定犯罪行为的着手。二、犯罪行为未达到既遂。“未达既遂”，应理解为犯罪没有完成，具体来说就是没有实现刑法分则条文规定的某种犯罪的全部犯罪构成事实。根据犯罪形态的三种基木情况:行为犯、危险犯和结果犯的区分，应当分别确定其“未完成”的标准。例如，结果犯的未完成标准是结果没有发生；行为犯是行为本身的没有完成；危险犯是足以致使危险状态的行为未完成。三、犯罪没有达到既遂是“非己原因

6、”所造成。对于广义的未遂犯來说，这一构成的特征并不是所有人陆法系国家所共冇，如屮止未遂是由于行为人白己的原因所造成；然而对于普通未遂（狭义未遂）而言，它是犯罪未遂所不可或缺的特征之一。“尽管其立法表现形式不同，例如法国、西班牙明确规定了这一特征，而德国、FI本、意大利均耒作规定，但刑法理论上对这一特征的理解是基木相同的，且都把它作为与屮止未遂区别的标志”（3）o二、未遂犯刑事责任的处罚范围未遂犯刑事责任的处罚范围，即何种犯罪冇处罚未遂的可能性。从国外的情况来看，关于未遂犯的处罚范围有不同的做法。概括来说，大体分为三类：（1）一切犯罪，均处罚其未遂，包括区分重罪与轻菲的奥地利刑法典与纽约州刑

7、法，规定凡故意犯罪之未遂，均应处罚；述包括不区分重罪、轻罪的原苏联刑法以及捷克刑法；（2）仅规定较重犯罪的耒遂犯应当处罚，以及刑法有明文规定的轻罪才处罚。如现行徳国刑法第12条规定：“一、重罪指，最低刑为1年或1年以上H由刑的违法行为；二、轻罪指，最高刑为1年以下白由刑或科处罚金刑的违法行为。该法笫23条第1款规定:“重罪的未遂一律处罚；轻罪未遂的处罚以法律有明文规定为限。”（4）（3）不区分重罪与轻罪，只在刑法中规定，