【精品】董事对第三人责任

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1、董事对第三人责任从比较法和社会整体利益角度分析华东政法人学佐藤孝弘2013-3-1017:36:33來源：《河北法学》2013年第3期关键词：董事责任/第三人/日本内容提要：中国的公司治理需耍设立董事对第三人的责任制度。董事对第三人责任的轻重应该从社会整体利益的角度考虑。所以在某一个社会中，如果根据该社会的特殊情况，需要董事的责任程度高一些，那么需耍采取法定责任说來使董事承担更朿的责任，如果社会情况不同，可能需婆采取侵权行为责任说而使董出承担更轻的责任。一、问题的提出有关葷事的第三人责任，传统的公司机关理论认为董事对外不承担责

2、任，但是由于董事的权力和影响力的扩大及随之而来的对第三人的利益侵犯的增加；公司法人对第三人损失的赔偿限制在法人所有的财产范围之内；公司法人没有很多的财产但有时候葷事个人的财产较多；因此，“如果以公司承担侵权责任为由而完全赦免葷事的法律责任，则将存在着对公司债权人利益保护不周和对董事菲法行为惩处不力的问题对公司董事而言，如果使用机关理论以免除董事的法律责任，则公司董事对公司事务所承担的注意义务就会因此而疏散。因此，如果严格适用公司机关理论对公司和债权人均不利。”[1]因此在各国公司法中规定了董事对第三人的责任。中国的地方立法《海

3、南经济特区股份有限公司条例》第106条也规定：“董事履行职务犯有重大过错，致使第三人受到损害，应当与公司承担连带责任。”从这种立法趋势来看，制定有关董事对第三人的责任的规定是大势所趋。从现行《公司法》的规定来看，需要与葷事对第三人承担责任有关的规定。比如，原则上股东承担有限责任，因而第三人追究其责任存在一定的难度；现行《公司法》规定的董事的忠实义务、勤勉义务的对象为股东，因此，只有股东以违反勤勉义务等为由才可以追究葷事的责任。与此相比，其他的利益相关者不能追究葷事的第三人责任。从屮国和谐社会的价值取向的角度来说，这是一个问题，

4、与股东的权利相比也不平衡。这种规定对第三人的利益保护有不足之处。在中国，2005年《公司法》修改时，没有设计董事的第三人责任的制度（注:对于《公司法》屮没有设计董事的第三人责任制度的理由，冯果认为“主要原因在于：担忧若引入董事对债权人责任制度，一旦运用失当，极可能会导致董事责任承担的盲目扩大，进而束缚董事手脚，使其变得谨小慎微，不求有功但求无过,甚至干脆拒绝成为公司葷事，而这些将最终致使公司活力窒息。”冯果、柴瑞娟:《论董事对公司债权人的责任》，载《国家检察官学院学报》2007年第1期，第115页。江平教授认为其理由为：一是中

5、国金业法人的主要形态是国有金业,而国有企业没有一个完善的确定其法定代表人或工作人员权限范围的章程或其他文件；二是如果加重法定代表人或工作人员的责任而他们乂没有足够的财产来承担的话，实际损失的往往是善意的第三人。转引自吕巧珍：《略谈代表（执行）董事及其对第三人的责任》，载《中央财经大学学报》2002年第9期，第66页。）。但是关于葷事对第三人的责任，许多屮国学者主张应当有所规定。总而言Z,主张的内容涉及很多方而，在董事对第三人责任的要件、性质、举证责任方面都有不同的看法。比如，有学者认为公司董事第三人责任的性质应当属于特别法定责

6、任，其主要要件为有恶意或重大过失，归责原则应当为过错推定责任原则，而不宜使用无过错责任原则［2］。另一些学者认为董事对债权人的责任为一种侵权责任，主要论据为董事对债权人的债权的侵犯。董事的行为与债权人的债权无法实现或导致债权人应当获得利益的损失Z间往往存在因果关系，在这种情况下，董事的侵权行为会成立，董事耍承担赔偿责任，具体的法律依据为民法关于侵权行为的一般规定。董事对债权人的侵权行为属于特殊侵权行为，如董事仅在故意和重大过失的情况下才承担责任，一般和轻微过失时不承担责任，在归责原则上适用过错推定，实行举证责任倒置等。由于董事

7、的责任为侵权责任，董事的故意和过失行为就必须是针对债权人，而不能是公司业务，而不管债权人利益受损是直接述是间接，董事都应该对其承担相应的责任，即应当对直接和间接的损害进行赔偿［3］。述有学者认为在英美法系，董事的注意义务有两种：一种是董事作为公司受托人和代理人所承担的注意义务，它是公司法所特别规定的义务；另一种是董事按照英美普通法所承担的注意义务，它是一般侵权法规定的义务。屮国的董事注意义务也应当明确分为两种：公司法所特别规定的义务和一般侵权法规定的义务。董事如果违反对公司债权人所承担的注意义务，从事故意或过失的欺诈行为等，那

8、么应当根据民法有关侵权行为的一般规定承担责任。注意义务是灵活的主观性义务，每个董事的知识、经验、能力都是不同的，因而董事应当预见的范围也不同，其注意的程度和要求也不同，董事对债权人承担法律责任的范围也不同，因此，董事对债权人承担侵权责任的构成要素和责任范围应当遵从英美过失侵权