论有限责任公司的解散与清算实务

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1、论有限责任公司的解散与清算实务深圳律师网2009年10月27日《屮华人民共和国民法通则》第36条第2款规定，法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产牛:，到法人终止时消灭。《中华人民共和国公司法》笫3条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。该法第十章还用11个条款对公司的解散与清算作出了具体规定。公司，作为现代社会经济生活中最主要、最活跃的民事主体，其如同白然人生命体一样，有其产生、成长、衰老、直至终止的自然过程，从这个意义上讲可以将公司

2、称之为公司牛•命体①。公司成立，表明公司生命的开始：公司终止，表明公司生命的终结：在此期间，是公司的存续过程。公司的存续期间就是公司的牛命过程。在这个过程中，公司将经历纶命的兴衰荣辱。与自然人不同的是，公司生命体生存的强弱Z分有着十分巨大的差距。有的公司存续百年仍能生机勃勃而不见颓势，而有的公司成立不过一年半载、或儿年就不得不终止。正如公司的成立需要有设立公司的行为准备和孕育一样，公司的终止同样也需耍一系列前置性行为和程序，这一过程体现为公司的解散和公司的清算。只有经过解散和清算，公司才能发工法律上的

3、终止。依照我国《公司法》第184条的规定，公司耍解散必须经过清算程序（除非因公司合并或分立而解散公司的无需进行清算外），破产解散公司的适用破产程序，属特殊例外。为使公司因解散的清算程序得以进行，就有必耍继续保昭公司的法人人格。冃前，由于公司法制的不健全,我国公司制度的和关环节都存在着不同程度的缺陷和不完善的地方。这也同时导致公司在解散、清算的时候产纶了•系列诉讼问题，公司濒临死亡状态而不能有效清算，或者虽经清算但由于立法制度的规制而出现的“清而不清、清而不算或越清越糊涂、越算越困惑”的尴尬局面，严重的

4、影响了公司法人制度的积极意义，损害了社会经济生活的正常秩序。因此，积完善公司的解散和清算法律制度已迫在眉睫。笔者拟就此问题求教于同仁。一、公司解散的概念和法律后果1、公司解散的概念。公司解散，亦含有分散因组建公司而聚集到一起的股东、并取消公司法人团体的意思。法律意义上的公司解散，是指业已成立的公司，因发生法律或章程规定的解散事由而停止其积极主动的营业活动，开始处理其未了结事务，并使公司法人人格发生消灭的原因性行为和程序性事实。除公司因合并、分立解散外，公司因木身不能存续的事由导致的解散，是公司终止程序

5、的一个环节或曰前置程序。依法理，公司解散的应有含义是:（1）解散是针对已经成立的公司而言的，未依法成立的公司不存在解散的问题，因为一个未经合法途径登记而所谓成立的“公司”，一经发现，是要被国家工商行政管理部门加以取缔而不是“解散”它的；（2）公同解散发生在法律或公司章程规定的事由出现时，否则，公司一般不会停止其积极主动的营业活动，而是将持续、长久地经营下去；（3）公司解散之麻仍会存续一段时间，其法人资格并不立即消火，只有当解散的公司完成清算程序、并经国家工商行政管理部门注销登记后，其法人资格才最终丧失

6、。lF如台湾学者郑玉波先生所言:“公司解散者乃消灭其公司人格之一种程序也。公司一经解散，则公司所取得之法人人格即趋向消灭Z途。惟不立即消灭，必须清算完了后，始全归消灭②。”我新《公司法》第181条对公司解散的事由规定为：（1）公司章程规定的营业期限届满或其规定的其他解散事由出现；（2）股东会或股东人会决议解散；（3）因合并或者分立需要解散；（4）依法被吊销营业执照、责令关闭或被撤销；（5）人民法院依照《公司法》笫183条的规定予以解散。根据以上规定，公司解散可分为以下两种类型：一类是任意性解散，也称白

7、愿解散。是指依照公司章程的规定或股东会的决议口动解散公司；另•类是强制解散，也称非口愿解散。即不是市于公司自愿，而是根据相关行政机关的命令或法院判决而解散公司。《韩国商法典》第176条规定，因公司或公司负责人违法何法院主动解散公司，是为国际立法特例③。从我国的司法实践来看，法院主动依职权解散公司的悄形实际上已为行政解散所吸收，有关法律规定的强制性解散原因主耍有行政命令解散、人民法院判决解散（依中请）以及宣告破产等。2、公司解散的法律后杲。所谓公司解散的法律后杲，是指公司被任意解散或强制解散后，公司的法

8、人人格是否立即消灭，公司的经营活动是否存续以及债权债务如何处理等相关法律问题。笔者认为，公司解散的法律示果主要有以下几方面：（1）公司法人人格继续存续。公司解散后，经清算完毕并报工商行政管理部门注销Z前，公司的法人人格仍然独立存在，清算组仍应以公司的名义对公司的内外关系与业务加以处理，包括清收债权、应对债务等引起的法律诉讼等。（2）进入清算程序，成立清算组织。公司解散Z后，一般都必须依法成立清算组织进入清算程序。成立清算组织后，公司原来的代表与业务执行机