命案追问：期待可能性在中国法治命运反思

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1、髓聽胡OFJ忌职離爲®COLLEGE鋼殺鼎•法学理论研究•命案追问：期待可能性在中国法治命运反思■屈学武摘要：恳于刑事司法中种种利弊得失作总体考童•结合学者有关芟塑中国祀罪论体系的主张•可考虑在刑法总则的排除犯罪»由之外•增设特定的.因为适法期特不能或适法期待可能性较小而启动的•阻却責任*由"或「减轻责任审由"•即将期待可能性设定为法定的■非趨法规•的阻却責任亨由或减轻責任审由.关键词：适法朗待可能性；刑法）阻却舌任亨由2减轻贵任审由中分类号：D902文献标识码小文章编号：1672-1020(2005)04-0105-03案例1：农妇某屮因长期ifl受X夫某乙暴扈而离家出走•某乙遍寻其妻无

2、果•悍然闯入其邻家内室•以武力威胁邻家男主人某内替白己找冋某甲.否则就以某丙之委某丁为己妾且不许某丙冋家。某内被迫离家寻某屮•某乙强占某丙之妻某丁。某丙历经千辛万苦找到了某甲•为劝说某屮冋家.某丙不惜朝某甲下跪•恳请其冋家以拯救他及其妄子某丁。某甲出于恻隐之心勉强冋到自家。某乙在某甲冋家当晚即暴打她一顿•然后威逼遍体塔伤的某甲当着孩子面朝他跪下•不许低头••动不动地盯着他。折磨某甲至半夜后•某乙白己代某甲写了一份遗书并说:“我已经替你写好遗书了•明天再要你的命广看睡在仍然跪廿的妻子某收■日期；20050620作者简介：屈学武•女•中阿卄会科学院法学研究所研究员，中国社会科学院研究生院敕授•

3、卅法学悼士生导怖•北京300102.屮面前的床上。某屮悄悄岀去找到n己的妹妹、妹夫及其隔壁邻居某丙、某丁求助.5人合计•乘某乙熟睡之机勒死了某乙。尔后■以某中为首的5人均被定戏判刑•⑴案例2：1992年起•河北农妇刘某即週受其夫张某的苗般暴打。张某好吃懺做•嗜赌成性。刘某终口操劳•独力维持一家五口人（包括三个孩子）的生活•承担繁亜的家务。刘某曾经要求张某的父亲及本村的干部管教张某•但张一意孤行•任何人都不敢劝他•否则他就动手打人•连白己年迈的父亲也打。刘某曾经提岀离婚•张某威胁要杀了她和她全部娘家人•刘某也想过白杀•但又丢不下三个年幼的孩子。到2003年1月案发时为止•张某已先后用皮鞭、

4、棍桦、铁锹•斧子等多次伤害刘某的要害部位•包括用铁锹猛砸刘某的头部。刘某不仅人格尊严丧失•伤痕累累•生命安全也受到严重威胁。2003年】月15日晚上•张某再次无江苏警官学院学报2005年第1期端用擀面杖毒打刘某•甚至車出斧f妥砍她.打累了•张某到床上师着了.次日一早•刘某将再鼠强拌在端给张某的甲冷中•张桌眼用启中祥身亡。事发启•包括张某门己的亲属在内的全村100多人不约而同地朝前来村电捕人的检察官下跪求情.就恬•一审法院在明知本案确有多取可恕情节的情况下•对其判处了有期徒刑12年J报案•但我国刑法从不惩处单纯的"犯意表示”行为。同时•我国刑法上也没有诸如"致命尿力恫吓ir等犯并规定•公安机

5、关因而爱莫能助。某甲还得冋到那施暴成性的某乙身边.至于村委会、乡妇联•县妇联•对本案的受虐人等而言•更是救得了她一时■救不了一世。而从人的门然票性和本能看•任何身处绝境的人在生命安危遭受严噸威仗了上述两案•任何有良知的人都会为本为胁之际•都会「•方右计设法门救的•此乃人之本性下三个年幼的孤儿一审法院仍然未对其按被書人、启成死罪被吿人的一人的可悲命运扼腕人们不禁要问:我国的司法体制怎么啦?嵐的没有什么能够有效遏制此类虐待犯罪、同时拯救这些受虐人的社会机制吗？她们何以一个个地都不得不以"犯罪••的方式来••门救”？我们需嗖什么样的诃法体制、社会行政管理体制.民间救助机制才能卓有成效地拯救她们■

6、同时也能拯救那些因虐待家庭成员瑕终走向n我毁火的施妹人？半然•社会行政管理体制、民间救肋机制零都不是这电所要研讨的话题•也非刑法能够包容的问題。基于此•由此命案•这电想要追问的仅仅是:针对诸如此类的欠缺守法期待可能性或适法期待可能性较小的人•我国刑书法制应当如何为H构筑一条依法阻却苴刑咻责任或减轻其刑卵责任的法律岀路。众所周知广适法期待不可能”在大陆法系被认为足超法规的阻却责任加由。结合上述两案•这电想要强调的圧•期待可能性的典別待征是准意识因素上•行为人已经认识到白己的行为会发生待定的危吿后果;但从盘志因索上看•半时境遇下•行为人（乃至社会上一般人）又不可能做出遵从法律规定的意志抉择来。

7、例如•案例1所举某甲杀死某乙案即如此:行为人已经清楚地知道杀人行为违法•但岀于n救/他救（通常是为救助其亲友）或英他保护H的.她/他（乃至社会一般人）在当时境况下•很难做岀遵从法律规定的意志抉择。因而期待可能件不是一个认识因素问题•而圧一个意志因索问题.案例1可谓典璽的••适法期待不能“案件」这足因为•设若该3人当晚不作案•而圧束F静待态发展•到第二大某乙貞•有町能重残甚而打死臬甲（遗书都代某甲写好了）；即使次［I甲幸免