论自甘冒险情形在我国的法律适用

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1、学校代码：10276学号：151050156EastChinaUniversityofPoliticalScienceandLaw硕士学位论文MASTER‛STHESIS论文题目：论自甘冒险情形在我国的法律适用姓名江凌学科、专业民商法学（全日制）研究方向民商法指导教师孙颖论文提交日期2018年4月15日0论自甘冒险情形在我国的法律适用（摘要）专业：民商法学（全日制）研究方向：民商法作者姓名：江凌指导教师：孙颖自甘冒险规则指受害人明知存在风险仍自愿从事风险活动，并不得请求由此产生的损害赔偿。它是一项起源于英美法的侵权领域抗辩事由。我国常见

2、的自甘冒险情形虽然涉及受害人明知风险并自愿承担这两个要素，但并不一定都能适用英美法的自甘冒险规则，从而免除加害人的侵权责任。目前，我国司法实践中频繁出现关于自甘冒险情形的案例。例如原告自愿参与某项户外探险活动，随后受到损害要求赔偿。由于缺乏明确的规定，审判中出现了相似规则之间的混淆适用以及同案不同判的现象。争议之处在于如何认定被告的责任：被告的侵权责任是否成立？如果成立，应否减责或免责？因此完善和统一自甘冒险情形在我国的法律适用非常关键。首先，通过各个相似制度之间的对比，以厘清它们各自的性质特征、适用范围和法律效果，能够为解决不同类型的

3、自甘冒险情形提供思路。其次，对我国审判实务中常见的自甘冒险情形进行适用规则的分类与整理：在符合善良风俗的前提下，受害人同意他人对自己造成特定损害的情形，应当适用受害人同意来阻却故意侵权行为的违法性；双方当事人如果都违反了理性人的注意义务、存在过失，应当通过过失相抵规则实现责任的合理分配；如果受害人自愿参与并遭受来自固有风险的损害，应当以过错归责原则认定被告没有过错、自始不负责任；当事人之间预先约定责任免除的，只要免责条款有效，也能够适用于相关的自甘冒险情形。其中，如果涉及平等主体之间的协议免责，可适当承认由于一般过失造成人身伤害的免责条

4、款有效。最后，在分析法律适用的基础上，探讨我国是否有必要适用英美法的自甘冒险规则以解决实务中存在的各种问题。目前1我国《侵权责任法》未将自甘冒险规则确立为一项普遍有效的免责事由。通过分析两大法系的法律规定和司法适用，不难看出自甘冒险规则逐渐走向衰落的趋势。并且，我国侵权法与合同法中的既有制度例如受害人故意、过错责任、免责条款、过失相抵，已经能够充分覆盖自甘冒险分类中的各项内容。因此，自甘冒险规则不具有独立的价值，我国没有引入的必要，否则容易引发司法适用上的混乱。本文由三部分组成，其中正文部分共包含四章内容。第一章介绍了几类常见的自甘冒险

5、情形。同时，列举了我国司法实践中关于自甘冒险情形的案例，发现各地法院在认定被告的责任上存在争议。第二章介绍并分别比较了受害人同意、受害人故意、过失相抵以及责任的预先免除这四个相似制度之间的区别与联系，为下一章的司法适用奠定基础。第三章详细列举了不同自甘冒险情形应当分别适用的法律规则。第四章否认了我国适用英美法自甘冒险规则的必要性。在美国，随着比较过失和责任分担理论的兴起，对自甘冒险规则的质疑之声越来越多。德国和法国将部分自甘冒险情形纳入受害人同意解决，其他部分情形归入过失相抵的范畴。因此，从域外法自甘冒险规则衰落的趋势以及国内既有规则对

6、自甘冒险各项分类的完全覆盖，可以看出该规则在我国并不具有独立的价值。[关键词]自甘冒险；受害人同意；过错责任；过失相抵；责任预先免除2OntheApplicationofAssumptionofRiskinChina（Abstract）Major：CivilandCommercialLawResearcharea：CivilandCommercialLawAuthor：LingJiangAdvisor：YingSunThedefenseofassumptionofriskindicatesthatifapersonhasalreadyu

7、nderstoodthepotentialrisksyetstillvoluntarilyengagedinsuchdangerousactivities,heshallnotbecompensatedfortheincurredinjury.ThisrulearisingfromAnglo-Americanlawsystemisaneffectivedefenseinthefieldoftortlaw.Althoughthecommonsituationconcerningriskself-assuminginChinainvolve

8、svictimknowledgeofriskandvoluntarilyengagement,itdoesnotnecessarilyapplytheassumptionofriskrulewhichcan