商标侵权案件诉讼策略选择与分析

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1、商标侵权案件诉讼策略选择与分析(北京高文律师爭务所最磊)在权利人在提起商标侵权诉讼Z前，一般需要作一些准备。我们认为，要取得诉讼的成功，首先应当仔细研究和确立诉讼策略。诉讼策略一般涉及以下儿个方而：在哪儿打(Where):什么时间打(When)；打谁(Whom)；选择什么样的商标(WhichTrademark)«1.起诉地的选择(Where)这一点不仅对于国外当事人，对国内当爭人也同样重要。因为按照《民事诉讼法》，一般是在被告的住所地起诉。但是这种知识产权案件，因为侵权认定的难度较高，如果选择被告的住所地起诉，往往会受到地方保护主义的干扰。地方保护主义不光在涉外

2、案件里，即使在仅涉及国内当事人的案件中也是普遍存在的一种现象。所以在商标侵权诉讼中，如何选择诉讼的管辖地是非常重要的。按照最高人民法院的司法解解，充分利用侵权行为发生地是改变管辖地的一个很好的选择。衣以往案件中，通过对侵权行为的调查和取证，律师都选择了向非被告住所地的法院起诉。这样做，案件受到的外界干扰的可能性会少了很多。2.诉讼时机的选择(When)选择什么样的吋机起诉，起诉前是否要发警告信，以及是先谈判后诉讼，还是先诉讼后谈判等等这些问题，也是诉讼开始前耍考虑的。时机的选择，在不同的案件中是不一样的。律师可以在进行了前期固定证据的工作后，可以有选择地对侵权行

3、为不太严重的侵权行为人发出律师函进行沟通及警告，而针对进行诉讼和索赔的主耍目标，应予全力打击。而针对其他次要目标，则在诉讼过程中适时采取“谈”和“打”的方案。3.起诉对象的选择(Whom)这也是一个关键的问题。此类商标侵权是群发性的，然而侵权诉讼中不可能把所有的侵权者都告上法庭，这样在时间、金钱、精力上都无法承担。如果都告，对方会产生一•个强大的联盟，这个联盟会对整个产业乃至国家机关都会产生影响力。那么，如何进行选择呢？这里我们常川的选择方式是，一般以中型的、民营的企业作为诉讼对象，尽量避免选择人型的国有企业。选择告谁对案件会有很微妙的彩响。同时也需要为选择受理

4、法院而考虑选取适当的共同被告。4.保护主题的选择(WhichTrademark)这个方面原木主要针对的是专利侵权诉讼，选择一种好打的，容易取证的，稳定性强的专利去诉讼是在诉讼策略中要考虑的一个问题。我们将Z同样也运用到对商标案件的思考中。但山于商标侵权案件中原告方很可能拥有不止一件注册商标，多件注册商标又分属不同大类,商标图样有可能也不尽相同，所以需要对其中比较有力的商标多着笔墨。这样方能有力支持原告观点，对诉讼结果更加有利。这种判断可以依据我国商标法以及国家工商行政管理总局商标局/商标评审委员会处理商标异议、商标争议案等时所依据的相关规范來进行。除了诉前诉讼策

5、略的选择，诉讼中仍有需要注意Z处。诉讼中主要是诉讼技巧的运用。不同代理人在办理案件的时候有不同的偏好，不同的套路，但是有一些基本的诉讼技巧：1.专家意见在知识产权类诉讼中，北京法院和外地法院对专家意见的依赖程度有明显的差别。在涉外知识产权侵权诉讼中，外地法院一般耍指定专家鉴定机构，对涉案权利进行比对、鉴别；而北京法院更重视当事人的口述，如果当事人能把案情及权利依据、证据等等说淸楚，通常不需要专家提供意见，更接近当事人主义。2.诉前禁令儿乎所有的知识产权权利人都非常关心诉前禁令的问题，因为诉前禁令的效力非常强,儿乎所有权利人都希望通过诉询禁令的方式使侵权人诉前停止

6、侵权行为。要申请诉前禁令，必须具备两个条件。首先，侵权的证据必须是确凿的，清楚的；关于侵权的判定也必须是明显和有说服力的。另外还要有证据证明，如杲不采取诉前禁令，会有无法弥补的损失。多数案件难以满足后一条件。3.损害赔偿不建议当事人在诉讼中把损害赔偿耍求提的过高。从中国li前商标审判的实践来看，提出高额的损害赔偿除了新闻炒作外，对当爭人没有更多的好处。因为按照屮国现行《商标法》的规定和赔偿计算方式，举证实在是太困难了，所以商标侵权案件的赔偿绝大多数都是法院的酌定赔偿，也就是法定赔偿，但是法定赔偿的上限是50万人民币，所以要提出几千万的损害赔偿，除了付出高额的诉讼

7、费外，最终实际能得到赔偿会和提出的数字相差很远。而且提出高额损害赔偿不见得对原告有利，因为这样的案件对法院会造成一种不必要的压力。在很多商标侵权案件中，适当的损害赔偿的提出是比较恰当的。商标权人在维权时会考虑维权的效力和成本。在中国进行商标诉讼，效力和成本方而的总体情况应该说是比较好的。在中国现行的法律制度下，对于外国商标权人來说，在中国获得商标保护，首先是可能的，其次也是比较及时的。在损害赔偿上，只要赔偿额提得适当，法院一-般都会予以支持。当事人在商标侵权诉讼中所投入的成木包括律师费、木公司人员的投入，在现阶段这些是不可能通过法院裁定的损害赔偿来弥补的，二者Z

8、间差额也是比较大的。但是