法理学串讲提纲

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1、法理学串讲提纲一、法理学的研究对象总体性的把握，四大方面，五部分内容，六大编——22-241、形式、2、价值、3、事实（运行论和关系论）、4、法的起源和发展二、法理学的功能25——31三、法学的研究方法的运用56——82四、西方法学的历史87——125第二编法的本体论一、法的概念的各种理论观点及对法的本质和特征的认识164-189二、法的要素包括那些方面（三要素）192-204法律原则的功能（教材73-74页）三、当代中国法的渊源（教材78-83页）法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，

2、各有自己的调整范围内容不能错位。对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制性措施和处罚不允许行政法规、地方性法规设定法律规范。行政许可法规定那些法律渊源可以设立行政许可。四、规范性法律文件系统化的三种形式（教材85）五、法的效力层次的一般规则和特殊规则1、下位法服从上位法2003年5月，洛阳市中级人民法院在某民事案件的一审判决中，认定《河南省农作物种子管理条例》（以下简称《河南种子条例》）的某项条文与《种子法》相冲突，“自然无效”，因而拒绝适用该条文，而直接适用了《种子法》。此判决引起了一场轩然大波，河南

3、省人大对此做出了强烈反应，声称《河南种子条例》同《种子法》没有抵触，应当继续适用，并指责法院超越职权，要求对涉案法官严加惩处。下位法与上位法相抵触者无效，已是一个常识，《河南种子条例》是河南省人大通过的地方性法规，其效力低于作为全国性法律的《种子法》，若真有抵触，自当排除适用。但本案的关键问题在于：究竟谁有权确认其无效？法院是否有权对地方性法规进行审查？•反对法院享有审查权的人会主张：依据《立法法》的规定，只有相应的法规制定机关，才有权改变或撤销与上位法相抵触的下位法，而法院作为审判机关，只能依法判案.

4、•显然这种观点是混淆了“立法程序”和“司法过程”的界线。就本案来将是一个司法过程，是法官在具体案件中对法规直接进行审查，上位法和下位法不一致，法院当然可以迳行适用优先的规范，无需提请相应机关进行裁决。•1989年通过的《行政诉讼法》，明确规定了法院的“参照适用权”，即法院审理行政案件中，“参照”（而非“依据”）国务院部门规章和地方政府规章，这已被广泛解释为法院有权附带审查规章的合法性。而在实践中，法院对法律规范的审查权并不局限于规章，而是早已扩展到了地方性法规。•出于我国宪制结构的限制，法院尚不能对全国

5、性法律进行审查，但以上对我国法律规定和审判实践的分析表明，法院已经完全有权在具体案件中审查规章以及地方性法规，这一审查权既包括实际上的“拒绝适用”，也包括名义上的“确认无效”。只是这里的无效，仍只是在具体案件中的无效，而对案外没有普遍约束力。法规的彻底无效，还需经立法程序来完成。•2、特别法优先（特别条款优先）•民事侵权——工伤赔偿民法——债——合同——买卖合同——具体合同六、法的对象效力（教材92页）属地主义为主，属人主义和保护主义相结合七、法律体系、法律部门、法学体系、立法体系、法系（教材97）、划

6、分法律部门的标准。八、权利义务在法中的重要地位（教材111）九、权利义务的关系（教材120）十、法律行为内涵：一切具有法律意义的行为。有合法行为和非法行为。法律行为是基础性概念，下面有具体的法律行为类型，如婚姻、合同分属不同法律调整，但都受法律行为条款约束。（举例说明）十一、法律责任的一般构成要件（教材145页）•包括主体、过错、违法行为、损害事实和因果关系五要素。•内在方面外在方面1、主体：责任主体（主体具有承担责任的行为能力，达到责任年龄并且精神、智力状况正常如拆迁纠纷案例）2、过错：主观存在故意或

7、过失3、违法行为：绝大多数的法律责任是因为实施了违反行为而产生的。当然有一些责任（如无因管理的法律责任）是由法律规定而产生的。4、损害事实：有损失和伤害的事实。如人身、财产、精神上的损害。5、因果关系：损害行为与损害结果有因果关系。十二、制裁与补偿两种责任方式的主要区别（侧重于刑事制裁与补偿的区别）1、实现载体不同：补偿以财产为载体。如赔偿损失；修理、重作、更换也是以一定的财产介入为条件。造成精神损害的也是主要给予精神损害赔偿金。制裁以人身为主要载体。对人的自由、肉体、名誉乃至生命进行制裁。达到报应、惩

8、罚、预防功能。2、与责任人精神关系不同：补偿不会给责任人带来精神上的压力。只会带来经济上的压力。制裁就是有意识地涉及责任人的精神。就是要给责任人造成精神上的痛苦，通过国家强制手段对责任人的人身施加痛苦。3、成立基础不同：补偿一般不考虑行为人的主观过错程度，只看客观损害后果。制裁认定的基础是主观恶性程度。有些罪就是根据主观恶性来施加制裁。如危害国家安全罪。4、评价标准的道德因素考虑的不同补偿的评价标准以事实评价为主，基本不考虑道德因素。制裁的