市场操纵行政法律责任构成要件比较研究

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1、市场操纵行政法律责任构成要件比较研究何基报徐洪涛深圳证券交易所综合研究所内容提要我国市场操纵的立法和执法存在诸多问题：（1）立法和执法中的观念错位。立法者总希望法律将所有的情况都包括进去，希望一部法律能够解决所有的问题，而在执法小，由于过分依照法律而对法律没冇包括的新情况则不敢行动。（2）法律规定的可操作性羌。新修订证券法只是从技术上对市场操纵条款作了修订，并没有实质性的修改。例如，无市场操纵行为主观要件的规定、无市场操纵行为结果或行为特征的规定、无是否需耍价格波动或交易量界常变化的规定、没有明确是否需要主观目的的规

2、定等从执法角度考虑必须切确的因素。（3）行政执法缺位。证监会缺乏对市场操纵严格行政执法的手段和描施，执法既承担了市场监管的职能，又承担了市场发展的职能。事实上造成了执法屮人人不愿承担责任、人人可以不承担责任的结果，从而造成执法者没冇动力对市场违法行为进行查处的局面，而违法者对以利用这种状况胡作非为。（4）不必要的行政干预和各种威胁。我国查处的操纵行为一般都是比较大的操纵行为，在查处过程中，-•般受地方势力和其他行政力量的干预，而执法人员往往也受到各种安全威胁，导致了对市场操纵行政执法的滞后。除了上述立法和执法环境的原

3、因，从市场操纵行政责任角度考虑，主要存在如下问题,一是缺乏市场操纵行为认定过程屮对各利

4、构成耍件制定明确标准的实施细则；二是缺乏行政处罚和通过非行政处罚手段预防市场操纵的制度和措施。木报告主要从行政相对人行政责任的角度，研究行政相对人违反市场操纵法律法规的责任、处罚等相关问题。本报告的主要内容如下：（一）从市场操纵的法律渊源看，各国反市场操纵的立法均表现为多层次的法律渊源。多层次的法律渊源主要包括法律、行政法规和规章、判例、国际条约、自律规则、法理和学说。我国市场操纵的法律渊源比鮫单一，H前主耍是证券法。由于市场操纵

5、行为表现的复杂性和多样性，多层次的法律渊源对于市场操纵的认定和处罚是非常必要的。从国际经验看，除了最基础性的法律外，行政部门制定的规章和判例在认定市场操纵方面均起了非常人的作用。目前我国市场操纵的立法主要是《证券法》，儿乎无配套行政规章，并口已有的判例对明确证券法反市场操纵的相关规定儿乎没有起到作用。因此，我们应重点强化屮国证监会的行政立法，通过证监会的行政规章来细化证券法的和关规定。新《证券法》实施示，修改了原来证券法中关于市场操纵条款规定的不合理Z处，但现行的规定仍然过于原则，可操作性差。因此，当务Z急是证监会尽

6、快出台市场操纵的行政规章，明确证券法的规定。在条件成熟吋,我国可以确立关于市场操纵的判例法规则（二）从各国市场操纵的定义看，尽管对市场操纵在立法上无明确统一的定义，但各国和地区仍然试图对市场操纵行为进行界定。尽管定义的内涵和外延不是非常严谨，也可能存在争议，但这并不否认帀场操纵行为存在一些共同的特征。各国和地区采収了概括、从性质上分类、类型化、判例等方法对具体的操纵行为进行了定义，并且定义时采用的方法一般为描述性方法。从定义方式上讲，国外一般采取概括性定义和具体列举的方法对市场操纵行为进行定义。尽管无统一定义，但是国

7、外或从性质上定义操纵行为，或从现象上描述操纵行为，或从操纵的危害性上描述操纵行为，给出市场操纵的概括性定义。在一般性的描述后，再列举典型的操纵行为。这既不失禁止操纵条款的确定性，也保证了其适应性。市场操纵行政法律责任构成要件比较研究何基报徐洪涛深圳证券交易所综合研究所内容提要我国市场操纵的立法和执法存在诸多问题：（1）立法和执法中的观念错位。立法者总希望法律将所有的情况都包括进去，希望一部法律能够解决所有的问题，而在执法小，由于过分依照法律而对法律没冇包括的新情况则不敢行动。（2）法律规定的可操作性羌。新修订证券法只

8、是从技术上对市场操纵条款作了修订，并没有实质性的修改。例如，无市场操纵行为主观要件的规定、无市场操纵行为结果或行为特征的规定、无是否需耍价格波动或交易量界常变化的规定、没有明确是否需要主观目的的规定等从执法角度考虑必须切确的因素。（3）行政执法缺位。证监会缺乏对市场操纵严格行政执法的手段和描施，执法既承担了市场监管的职能，又承担了市场发展的职能。事实上造成了执法屮人人不愿承担责任、人人可以不承担责任的结果，从而造成执法者没冇动力对市场违法行为进行查处的局面，而违法者对以利用这种状况胡作非为。（4）不必要的行政干预和各

9、种威胁。我国查处的操纵行为一般都是比较大的操纵行为，在查处过程中，-•般受地方势力和其他行政力量的干预，而执法人员往往也受到各种安全威胁，导致了对市场操纵行政执法的滞后。除了上述立法和执法环境的原因，从市场操纵行政责任角度考虑，主要存在如下问题,一是缺乏市场操纵行为认定过程屮对各利

10、构成耍件制定明确标准的实施细则；二是缺乏行政处罚和通过非行政处