公司法司法解释三讲座

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1、《公司法》司法解释三讲座最高院执行局金剑锋博士北京律协组织举办2011-11-12从三个角度说公司和《公司法》。“公司是有魔力的摇钱的机器，是天使和魔鬼的结合体。”社会闲散资金在公司平台上无限放大，形成资本制度。是否有钱就有资本？资本是用钱挣钱的能力和制度。理财，最有效率的就是资本市场。有一本书叫《财富与平局》（书名不准），人类财富大多数是由于思想形成的。公司法人对钱和利润的追逐，让资本的贪婪在公司制度中无限放大。资本制度的效率和制约，设立规则，达到平衡。社会规则角度：人有自私自利，贪婪，追逐利益的天性，公司

2、制度是天使和魔鬼的结合体。公司法确立的规则，暗藏杀气。股东之间、股东与公司之间、股东与高管之间、股东与债权人之间的争权夺利，都是通过公司制度、规则设立，暗藏杀机。启动公司法任何一条款，达到置人于死地的效果。公司法是“借刀杀人”的一部法，不是没有牙齿的。《公司法》和刑法衔接最密切。有些律师喜欢用刑事手段解决。公司法的斗争是你死我活。所以有些人总结，公司法是团结斗争、再团结再斗争的。从法律角度：公司法是实体法和程序法，又是组织法和行为法，而刑法、合同法作为公司法律制度的基础。基本上民商法的所有规则都集中体现在《公

3、司法》中。基本所有重要的法律规则都体现在公司法中。大陆法系和英美法系中，民商法最重要的三部法：主体法、财产法、合同法。第一部，主体法。规定人的主体地位，自然人、法人的权利义务。中国的法人制度比较复杂：国有、集体、外商投资企业、股份合作制企业等。中国的企业制度是最复杂的，是根据所有权进行划分的。主体制度，最核心的是公司法。是确立主体的权利义务关系，两种主体包括自然人和法人，但是实际最终就是自然人。法人说难听是骗人的东西，是法律拟制的人格，是法律制造的人。本质讲是自然人在控制法人。《公司法》规定了法人的权利义务、

4、风险，集中做了规定。公司法司法解释四规定股东的权利义务，明年出台。主要讲股东权益。主要研究自然人的权利义务、责任。美国法院在19世纪的判例做过规定，法人、公司的权利义务的保护适用权利法案的一切规则，而权利法案的调整主要是自然人。创设主体制度，一直把自然人作为核心制度。法人是拟制的，是人造的。基本理念。主体法主要规定的权利义务和责任，最主要的是公司法，公司制度。必须研究公司制度，从公司制度推出其他主体的规则。从学习的角度所有主体难以全部研究，有一条捷径，就是从已知推未知。在主体制度，从公司法推出独资企业、合伙、

5、三资等主体制度。第二部，人对财产的各种权利，财产法，中国叫物权法，英美法系财产法包括债权。物权法的规则，在公司法都有明确规定。司法解释三有很多物权法的东西，有具体规则。第三部，人与人之间的法律关系，人与人之间的权利义务，债权法。债权法的核心是合同法。5公司法，是对民商法全面规则集中体现，博大精深。组织法、行为法、侵权法、实体法、程序法，有集中的体现。涉及公司诉讼，单一从一个角度很难解决，要有立体思维、体系思维，才能更好解决公司诉讼。公司法，体现民事规则、或者隐含的规则。泥土规则，水晶规则。公司法是水晶规则，诉

6、讼法是泥土规则。（本句未记准）下面从涉及公司资本诉讼展开介绍。三个问题，公司资本制度，股东出资纠纷，资本变更纠纷。公司法司法解释一解决新旧衔接，解释二解散清算，解释三公司实质上核心问题涉及公司资本的诉讼问题，公司设立、股东出资；解释四股东权益（股东14项实体权利，5项诉讼权利做了规定）。公司资本制度先做一个理论铺垫和复习。公司资本制度的6个问题，必须明确。1、公司资本的立法模式。法定资本制（公司成立时，设立人必须全部缴足。也叫实缴资本制。1993年公司法就是法定资本制度。优势和价值取向是对债权人的保护。缺陷是

7、造成资本的闲置、公司设立门槛过高）、授权资本制（和法定资本制相反，不要求到位，公司可以成立。好处是可以刺激投资，吸引社会闲散资金，上升为资本。缺点是公司设立门槛低，容易产生欺诈投机，对债权人保护造成风险）、折中资本制（是对法定资本制放宽和授权资本制的限制，允许股东出资缴纳首期出资后，公司可以成立。董事会根据资金需求情况，发行资本。这是现代资本制度发展的方向）。2、公司资本的最低限额。英美法没有规定最低。经营能力问题。是对投资人设立公司的最低要求。我国公司法这样规定，是解决注册资本出资不足或者未出资时，揭开公司

8、面纱。如果没有达到法定最低注册资本，不承认公司独立人格。这时揭开公司面纱，用法官法槌砸开公司制度外壳。如果出资不足但已经超过最低注册资本，是补足责任。3、公司资本制度基本原则，三原则，资本确立原则、资本维持原则、资本不变原则。资本增减变更履行严格的法律程序是资本不变原则。趋势是对资本三原则有弱化、软化，但保护债权人时就体现了这些规则。4、具体规则，15项具体规则。1、禁止折价发行股份。发行的股份必须