浅议我国劳务派遣制度文献综述

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1、浅议我国劳务派遣制度文献综述沈姜2010级法学201020025劳务派遣是劳动弹性化的产物，是一种特殊的雇佣形态，它属于非典型性的雇佣关系。本文整理了国内学者有关劳务派遣的研究，从劳务派遣的概念、劳务派遣的产生及发展、我国劳务派遣的法律规制、现状、存在的问题和对策以及学者们对于劳动合同法修正案的思考这几方面进行了综述和分析，最后提出对劳务派遣的展望，以期对于后续的进一步探讨起到一些作用。一.劳务派遣的概念1.劳务派遣的定义关于劳务派遣的概念，国内外相关领域的专家学者在研究中用不同的名字来界定，如“劳动派遣”、“人力派遣”、“人才租赁”、“劳动派遣”、“人才派遣”等。按照研究者的不同定义

2、，可以将其分为三类：（1）从派遣过程中三方的关系角度来看，主要是通过对劳务派遣过程中三方主体之间权利义务的描述来进行研究，主要观点如下：表1.1劳务派遣的定义沈同仙劳动力派遣是指依法设立的劳动力派遣机构和劳动者订立劳动合同后，依据与接收派遣单位（要派单位）订立的劳动力派遣协议，将劳动者派遣到接收派遣的单位工作。李坤刚劳务派遣是这样一种用工形式：派出单位（以经营劳动者派遣为主要业务的公司）和受派劳动者签订劳动合同；派出单位和要派单位签订劳务合同；派出单位将受派劳动者派到要派单位工作。其造成的后果是，实际用人单位不直接和劳动者签订合同，而将直接雇佣变成间接雇佣。黄越钦所谓劳务派遣关系，系指

3、由“企业”与劳工订立劳动契约，由劳工向“他企业”给付劳动，劳动契约存在于企业与劳工之间，但“劳动给付”的事实，则发生在劳工与他企业之间的法律关系。（2）从雇主责任承担的角度看，是将劳务派遣与传统劳动关系进行对比来进行研究：表1.2劳务派遣的定义刘诚劳动者派遣是指用人单位（雇员派遣）分割为派遣机构（名义用人单位）和要派单位（实际用人单位），劳动关系主体由用人单位和劳动者双方变为派遣机构、要派单位和受派遣劳动者，产生三种关系，即派遣机构与受派遣劳动者的关系、派遣机构与要派单位的关系，以及要派单位与受派遣劳动者的关系。董保华劳动力派遣应以多重劳动关系、共同雇主来认识，在劳动力派遣中，两个用人

4、单位，一个专司雇员，一个专司使用，从内容上看，每个用人单位都是半个劳动关系，但劳动者与两个主体发生关系时也形成两重劳动关系。王全兴侯玲玲劳务派遣是指，劳务派遣单位受特定用工单位委托招聘劳动者，并与之签订劳动合同，将劳动者派遣到用工单位中工作，其劳动过程由用工单位管理，工资、福利、社会保险费等由用工单位提供给派遣单位，再由派遣单位支付给劳动者，并为劳动者办理社会保险登记和缴费等项事务的一种用工形式。（3）从劳务派遣机构的角度出发，国内外学者将劳务派遣的概念定义如下：表1.3劳务派遣的定义马渡淳一郎派遣机构与要派单位签订的劳动者派遣合同，是派遣公司把雇佣的派遣劳动者（也可以说是借用的劳动力

5、）提供给用人单位使用，并从中获得利益的合同。三浦和夫将自己雇佣之劳工，于雇佣关系存续中，并且在他人的指挥监督下，为他人从事直接劳动的业者。张蓉芳劳务派遣是一般是指用人单位以营利为目的，将自己的劳动者委派到第三者处并在其指挥监督下从事劳动的经营行为。2.劳务派遣的法律定义国际劳工组织于1997年通过的第181号公约，是目前唯一对劳务派遣作出全面规定的国际劳工公约，在其第一条规定：“招聘劳动者并派遣其为第三人提供劳动，第三人给劳动者布置工作，并且监督其履行情况”的私营就业机构为劳务派遣机构。二.劳务派遣的产生及发展研究1.劳务派遣产生的原因张丽雅(2011)通过调查得知，劳务派遣以年轻人居

6、多，既有利于促进就业，也有利于他们积累经验，为今后的发展奠定基础；刘大卫(2011)通过深入分析认为劳务派遣之所以发展迅速，是因为这种用工形式不仅可以大大降低用工成本，而且可以规避订立无固定期限劳动合同；章惠琴（2013）认为劳务派遣可以化解劳动标准过高带来的风险。2.我国劳务派遣的发展章惠琴将我国劳务派遣的发展分为三个阶段：向外国政府驻华机构、外商驻华代表机构派遣中国员工、下岗职工再就业安置和农村剩余劳动力转移三个阶段。曹可安将我国劳务派遣分为萌芽阶段（1979-1995）、向市场化转型阶段（1995-2005）以及蓬勃发展阶段（2005年至今）。杨郑君从政治经济学的视角看劳务派遣的

7、发展历史，将我国劳务派遣的发展分为涉外劳务派遣阶段、国企改制劳务派遣阶段和《劳动合同法》阶段。三.我国劳务派遣的法律规制郑尚元（2008年）认为《劳动合同法》对劳务派遣的相关规定，从表象看应似很严格，实质上存在缺憾。而且他指出派遣岗位与行业管制中行政缺位、公法干预严重贫血。李晖（2009）指出劳务派遣在立法上留下了许多空白和存在争议的地方。杨胜利（2009）认为劳动合同法中关于劳务派遣的规定存在许多不周延之处。四.我国劳务派遣的现状张丽宾（20