法硕专业课之法制史汉剖析考研笔记

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1、法硕专业课之法制史汉剖析考研笔记法律硕士考研是毅力、意志的一次考验，很多同学因为各种原因中途退出，很对惜，既然决定要考研，就应该全力投入，把时间、精力花在备考上，排除外界的十扰。1、比比即可以用来比照断案的典型案例，也叫“决事比"。比能补律令Z不足，“凡律无条，耿比类以决Z”。汉代广泛采用判例断案，比的数量很多，到汉武帝时，仅死罪决事比就有—•万三千四百七十二事。比对于维护封建统治具有灵活性，但也为司法官吏破坏法制提供了方便条件。2、春秋决狱是指在审判案件时，如果法律无明文规定，则以儒家经义作为定罪量刑的依据，其首创者为董

2、仲舒，基本精神是“本其事而原其志;志邪者不待成,首恶者罪特重,本直者其论轻",即根据案情事实，追究行为人的动机;动机邪恶者即便犯罪未遂也不免刑责;首恶者从重惩治;主观上无恶念者从轻处理。这电强调审断时应重视行为人的主观动机，在考察动机的同时,还要根据事实，分别首犯、从犯和已遂耒遂。在法律繁琐而又不完备的当时及此后相当长的时间里，以《春秋》经义决狱不失为司法原则的发展和审判上的一种积极的补充。但是，如果以主观动机的“心、志''的善恶,判断有罪无罪或罪轻罪重，也往往成为司法官吏主观臆断和陷害无辜的口实，所谓“论心定罪，志善而违

3、于法者免，志恶而合于法者诛”。可见，春秋决狱在运作中容易产生流弊，在某种程度上为“擅断论"提供了不实的依据。3、秋冬行刑汉代对死刑的执行，实行“秋冬行刑”的制度。汉代统治者根据“天人感应”理论，规定春夏不执行死刑。除谋反人逆“决不待时”以外，一般死刑犯须在秋天霜降以厉，冬天以前执行。因为这时“天地始肃”，杀气己至，便可以“申严百刑二以示所谓“顺天行诛雹秋冬行刑制度,对后壯有着深远的影响，唐律规定“立春后不决死刑"。明淸律中的“朝审秋审"制度亦可渊源于此。4、录囚所谓“录囚”，是指上级司法机关对在押囚犯的复核市录，以检杳下级

4、司法机关对案件的审理是否有失公止，并纠止冤假错案。汉代录囚有皇帝录囚、刺史录囚及郡守录囚。关于皇帝录囚，此事始于东汉明帝时期。刺史录囚，指朝廷派往地方的刺史从爭录囚活动，以平反冤狱。刺史之制始于汉武消时，按规定，刺史于每年秋冬季节到郡国巡察，成为“行部雹刺史行部的主要任务是“省察治状”，这当然包括审核狱讼情况，东汉时仍沿袭此制。总而言之,两汉时期，通过皇帝、刺史及郡守的录囚活动，使一些冤假错案得到了平反，也有利于提高地方司法官明法慎刑的自觉性，从而使当时的司法状况得到一定程度的改良，并对后1比司法实践产牛了积极的影响。5、

5、诣阙上书在汉代，一般应按照司法管辖逐级告劾，但蒙受冤狱，也可越级上书屮央司法机关川冤,这叫“诣阙上书覽出现“诣阙上甘'的行为，一是因为地方司法机关判案不公，造成冤狱，受害者不得不诣阙上书;二是因为地方司法官吏互相推诿，不负责任，使受害者冤苦无诉，不得不越级上告;三是凶为被告人权高位重或者案情重大，使受害人或知情人不得不越级上诉。诣阙上书这一制度的确立，对纠正地方司法不公，减少冤假错案，缓和社会才盾等是有一定的积极意义的。6、鞫狱“鞫狱”即进行审讯和判决。汉代司法官在审理案件时注重收集证据,除收集书证、物证、证人证言以外，还

6、重视收集被告人的口供，而收集口供往往搞刑讯逼供。经审讯获取口供后,三口后再次审讯，目的是看此次供词与上次是否右出入，从而使受审者有更正供词的机会。然后，对被告宣判。司法官对被告宣读判词，这叫“读鞫”。若被告对判决不服，请求复审，这叫“乞陶”。7、覆案“覆案”又称“覆治”、“覆考”，或单称“覆”，均指复审案件而言。覆案乃秦制，汉代承袭了这一制度。秦汉推行此种制度的目的，在于改正已判决的冤假错案，防止徇私枉法、司法专横的腐败现象的出现。汉代的中央机关在接到不服判决的上书后，往往成立专案组对该案进行复审。另外，朝廷还经常特派使者

7、巡行地方，其主要职责便是“平冤狱”，即通过使者复审案件来平反冤狱。“覆案”制度对整顿当时的司法秩序还是能起一定积极作川的，故可称是一种善制。8、先请两汉时期，多次颁布贵族官员有罪''先请”的诏令，规定公候及其嗣子和官员三百石以上者在法律上皆享受有罪“先请”的特权，凡经上请，一般都可以减刑或免刑。先请制度确立于西汉，并为后世封建帝王所沿袭。它体现了儒家思、想中“亲亲”原则的要求，也是“刑不上大夫”刑罚原则的体现。9、亲属相隐指在直系三代血亲和夫妻之I'可，除谋反、大逆外，均可互相隐匿犯罪行为，而且减免刑罚。最早提出这一原则的

8、是孔子。他主张“父为子隐，子为父隐”。汉代儒家思想定为一尊后,亲屈相隐便成为汉律中定罪量刑的一项原则。根据这一原则，卑幼首匿尊长，不负刑事责任;尊亲长首匿卑幼，除死罪上请减免外，其他也不负刑爭责任。这一原则为此后封建法典所继承。10、乞鞫乞鞫是汉代复审制度，汉律有"有故乞鞫”的规定，就是说対原司法机关的