2015年度北京大学行管复试解析,考研心态,考研大纲,考研真题,考研经验

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1、【全国百所名校定向保录】【才思教育由命题组领专业化辅导】北大考研详解与指导第一讲宪法与行政法的基础概念一、分权与制衡（checks&balances）分权与制衡是宪政的经典原理，它的含义有狭义和广义之分，前者是指立法、行政和司法分立与制衡，后者包括中央与地方、国家与社会的分权与制衡。分权与制衡原理是孟德斯鸠在《论法的精神》中系统阐述的宪政原理：当立法权和行政权集中在同一个人或同一个机关之手，自由便不复存在了；因为人们将要害怕这个国王或议会制定暴虐的法律，并暴虐地执行这些法律。如果司法权不同立法权和行政权分开，自由也

2、就不存在了。如果司法权同立法权合而为一，则将对公民的生命和自由施行专断的权力，因为法官就是立法者。如果司法权同行政权合而为一，法官便将握有压迫者的力量。如果同一个人或是由重要人物、贵族或平民组成的同一个机关行使这三种权力，即制定法律权、执行公共决议和裁判私人犯罪或争讼权，则一切便都完了。……同一个机关，即是法律执行者，又享有立法者的全部权力。它可以用它的“一般的意志”去蹂躏全国；因为它还有司法权，它又可以用它的“个别的意志”去毁灭每一个公民。[参见孟德斯鸠：《论法的精神》，张雁深译，商务印书馆，1993，156页]

3、在这个基础上，孟德斯鸠提出了自由和“以权制权”的经典定理：在一个国家里，也就是说，在一个有法律的社会里，自由仅仅是：一个人能够做他应该做的事情，而不是被强迫去做他不应该做的事情。……自由是做法律所许可的一切事情的权利；如果一个公民能够做法律所禁止的事情，他就不自由了，因为其他的人也同样会有这个权利。……一切有权力的人都容易滥用权力，这是万古不易的一条经验。有权力的人们使用权力一直遇到有界限的地方才休止。……从事物的性质来说，要防止滥用权力，就必须以权力约束权力。我们可以有一种政制，不强迫任何人去做法律所不强制他做的

4、事，也不禁止任何人去做法律所许可的事。[参见孟德斯鸠：《论法的精神》，154页]更多资料下载www.caisiedu.com1【全国百所名校定向保录】【才思教育由命题组领专业化辅导】二、法治（ruleoflaw）法治是与人治相对的概念，区别两者的标志是：当一个国家或政府的决策面临分歧的时候，是由某个人说了算还是依法定程序解决。前者是人治，后者是法治。法治的标志是存在一个法律之下的政府。亚里士多德在《政治学》中的经典定义：法治应包含两重意义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律又应该本身是制定得良好的法律。

5、[亚里士多德：《政治学》，商务印书馆，1965，199页]亚里士多德进一步指出了法治区别于人治的意义：若要求由法律来统治，即是说要求由神祗和理智来统治；若要求由一个个人来统治，便无异于引狼入室。因为人类的情欲如同野兽，虽至圣大贤也会让强烈的情感引入歧途。惟法律拥有理智而免除情欲。[Aristotle,ThePolitics,BookⅢ,Ch,16.夏勇译，参见《法治是什么？》，《公法》第2卷2000]戴西（A.V.Dicey）在《宪法研究导论》里，对法治作出了三项界定：构成宪法基本原则的所谓“法治”有三层涵义，或者

6、说可以从三个不同的角度来看。首先，法治意味着，与专横权力的影响相对，正规的法律至高无上或居于主导，并且排除政府方面的专擅、特权乃至宽泛的自由裁量权的存在。其次，法治意味着法律面前的平等，或者，意味着所有的阶层平等地服从由普通的法院执掌的国土上的普通的法律；此一意义上的“法治”排除这样的观念，即官员或另类人可以不承担服从管治着其他公民的法律的义务，或者说可以不受普通审判机构的管辖。……作为其他一些国家所谓“行政法”之底蕴的观念是，涉及政府或其雇员的事务或讼争是超越民事法院的管辖范围的，并且必须由特殊的和或多或少官方的

7、机构来处理。这样的观念的确与我们的传统和习惯根本相忤。最后，法治可以用作一种表达事实的语式，这种事实是，作为在外国自然地构成一部宪法典的规则，我们已有的宪法性法律不是个人权利的来源，而是其结果，并且是由法院来界定和实施的；要言之，通过法院和议会的行动，我们已有的司法原则得以延伸从而决定王室及其官吏的地位；因此，宪法乃国内普通法律之结果。[Albert.V.Diecy,IntroductiontotheStudyoftheLawoftheConstitution(1885),1960,pp.202-203.夏勇译，参

8、见《法治是什么？》，《公法》第2卷2000]三、民主（Democracy）民主是与专制相对的概念，它的核心意义是指公民在自治权的基础上根据多数决策规则，决定公共事更多资料下载www.caisiedu.com2【全国百所名校定向保录】【才思教育由命题组领专业化辅导】务和个人事务。1民主与法治的关系：民主=个人自治+法治民主与自由（freedom）民主与个人主义