自卫行为正当性问题研究——基于社会契约论的视角

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1、分类号：DF5单位代码：10183研究生学号：201422B072密级：公开吉林大学硕士学位论文（专业学位）自卫行为正当性问题研究——基于社会契约论的视角TheResearchontheLegitimacyofSelf-defence——FromthePerspectiveofSocialContractTheory作者姓名：孙恒斌专业：法律硕士研究方向：民法学指导教师：徐晓教授培养单位：法学院2018年9月自卫行为正当性问题研究——基于社会契约论的视角TheResearchontheLegitimacyofSelf-defence——FromthePe

2、rspectiveofSocialContractTheory作者姓名：孙恒斌领域（方向）：民法学指导教师：徐晓教授学位类别：法律硕士论文答辩日期：2018年11月16日未经本论文作者的书面授权，依法收存和保管本论文书面版本、电子版本的任何单位和个人，均不得对本论文的全部或部分内容进行任何形式的复制、修改、发行、出租、改编等有碍作者著作权的商业性使用（但纯学术性使用不在此限）。否则，应承担侵权的法律责任。吉林大学硕士学位论文原创性声明本人郑重声明：所呈交学位论文，是本人在指导教师的指导下，独立进行研究工作所取得的成果。除文中己

3、经注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。学位论文作者签名、：ｊ／０ＰＭ日期：年Ｈ月曰Ｙ摘要法律只是人类解决纠纷的基本智慧和方式之一，人类的自卫行为正是那些古老的法外方式之一种。超越制定法中正当防卫条款的法教义学层面的阐释，深层次探求自卫行为的正当性所在，对于重新理解和构建正当防卫制度，或有裨益。需要澄清的是，以区区一篇学位论文必然难以达成重构法律制度的宏愿，本文也意不在此，而只是希望开

4、辟新的视角，为理解和重构正当防卫制度提供一种思路上的可能。本文所探讨的自卫行为，并非法律制度意义上的正当防卫行为。自卫(Self－Defense)这一概念，在英美法理论中，也常被与私人防卫(PrivateDefense)做同义使用。本文之所以使用这一概念，而未采用正当防卫这一概念，是因为，在本文的理解和阐释中，自卫行为包含但不等同于正当防卫行为，前者是后者的上位概念。自卫行为被法律所限定条件之后，也即经过法律制度的切削之后，方成正当防卫行为。换言之，自卫行为是自然法意义上概念，而正当防卫行为是既定法律制度意义上的概念。在本质上，自卫行为是人的本能行为，系

5、属私力救济行为，而且，其所表征的自治精神与法治精神之间存在张力，故在一定程度上难以完全为现代法治精神所框制。但是，纵然如此，它的核心价值却仍需要被法治认真对待。因为，自卫行为的价值基础在于秩序，直接价值在于效率，核心价值在于正义，终极价值在于自由。而这些均是法的价值所在。由是观之，证明自卫行为本身的正当性，对于合理设计正当防卫之法律制度就显得尤为必要。那么，如何证成自卫行为的正当性？社会契约论是一条对我们或有启发的路径。在社会契约论的理论中，对于个人与国家之间的关系，其实包含着三个关键性的时间节点，即在自然状态下，人天然地具有自卫的权利；在国家状态下，自

6、卫权利被让渡于国家；在国家对个人安全失于保护的特殊时空情境中，犹若自然状态复现，自卫权利因此得以保留并行使。以社会契约论的视角观之，自卫行为亦可被分解为三个层次或阶段：基于自私的本性，自卫行为原本是危险发生时唯一的选择；基于同意的让渡，自卫行为需在大多数情况下让位于公力救济；基于安全的考虑，自卫权利需在特殊时刻被予以保留。这正暗合了社会契约论的理论框架。那么，对于自卫行为正当性的证成，到底会引发我们对既有法律理论和既定法律制度怎I样的反思甚至重塑？那就是，一旦证成了自卫行为的正当性，将有助于在理论上廓清：正当防卫制度所内涵的到底是正当事由，还是宽宥事由，

7、而这种深层次的认识将启发我们对正当防卫法律理论和法律制度的再认识和再理解。在正当防卫的构成要件尤其是防卫限度问题成为热点问题且被反复思虑、不断探讨的时刻，更深层次地透析自卫行为的本质性问题，或可提供启发，至少是可以提供一个新颖的观察视角。进一步的意义或许也在于，这种思考可以提醒我们，不妨将视野从既有法律理论和既定法律制度延展到法外空间和法外因素。法律的城郭之外，柳暗花明，而目光所至，或许大有风景。关键词：自卫行为；正当防卫；私力救济；正当性；社会契约论IIAbstractLawisonlyoneofthebasicwisdomandwaysforhuma

8、ntosolvedisputes，andhumanself-defenseisj