八争议索赔，不可抗力和仲裁

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1、第八章争议、索赔、不可抗力和仲裁本章要点理解争议与索赔、理赔；不可抗力概念；违约（争议产生）的原因；罚金条款；仲裁的特点。掌握：违约的法律后果，异议与索赔条款;不可抗力的认定范围；仲裁条款一、争议(disputes)争议是指买卖双方或有关当事人中一方认为有关方未能全部或部分履行合同规定的责任和义务所引起的纠纷。由争议导致索赔和理赔。引起争议的原因有：（1）买方违约（2）卖方违约（3）合同条款不明确（4）不可抗力3违约（BreachofContract）违约是指合同的当事人全部或部分地未履行合同所规定的义务，或者拒绝履行

2、他的合同义务的行为。一方当事人违约，就应承担违约的法律责任，即有赔偿另一方当事人的损失，或采取其他相应的补救措施的责任；另一方当事人作为受害方，也有依照合同或有关法律规定向违约方提出损害赔偿或主张其他相应的权利。4违约的法律后果（英国）英国法从违反合同的条款或规定情况把违约分为：违反要件（BreachofCondition）：一般是指违反合同的主要条款（如与商品有直接关系的如品质、数量、交货期条款），受害方有权主张解除合同并要求损害赔偿。违反担保（BreachofWarranty）：通常是指违反合同的次要条款（如付款时

3、间），受害方只能要求损害赔偿，但无权主张解除合同。5违约的法律后果（美国）美国从违反合同所造成的后果出发把违约分：重大违约（MaterialBreach）：一方当事人违约而使另一方当事人的主要利益未得到满足，或者说使另一方当事人不能从合同中取得主要利益。受害方有权主张解除合同，并要求损害赔偿。轻微违约（MinorBreach）：指一方当事人违约，虽然使另一方当事人遭到损害，但仍然可从该合同中取得主要利益，受害方只能向违约方要求损害赔偿，而不能主张解除合同。6《公约》违约的法律后果根本违约（FundamentalBrea

4、ch）（第25条）“如果一方当事人违反合同的结果，使另一方当事人蒙受损失，以致实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同,除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况下也没有理由预知会发生这种结果。”如果一方当事人根本违反合同，另一方当事人可以宣告合同无效并要求损害赔偿。非根本违约（Non-FundamentalBreach）受害方只能要求损害赔偿，而不能主张合同无效。7对违约的救济方法救济方法（remedies）是受损害一方为维护合同权益和合法权益采取的正当措施。违约的救济方

5、法各国法律规定各不相同，基本上有以下几种：（1）实际履行;（2）损害赔偿（Damages）;（3）违约金;（4）解除合同。二、索赔与理赔索赔：指遭受损害的一方在争议发生后，向违约方提出赔偿的要求，在法律上指主张权利。涉及国际货物买卖的索赔，一般都有三种情况：即贸易索赔、运输索赔和保险索赔。理赔：违约方受理受害方提出的赔偿要求或其他权利主张。9异议与索赔的内容（DiscrepancyandClaimClause）异议索赔条款适用于品质、数量方面的索赔，索赔金额非预先约定，而是根据实际损害程度确定。异议和索赔条款的内容包括

6、：索赔的依据：法律依据和事实依据（违约证据和出证机构）索赔的期限：索赔的有效期限索赔方式（理赔）：直接赔款、抵扣货款、降价等。10索赔的金额《公约》第74条(关于损害赔偿额)：一方当事人违反合同应负的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。实际损失：守约方已经支出的各项费用及合同如能履行应获得的合同利益。利润损失：差价11合同中的异议和索赔条款实例Shouldt

7、heBuyerfailtoperformanyofhisobligationstipulatedinthiscontract,theSellershallhavetherighttoterminatealloranypartofthiscontractortopostponeshipmentortostopdeliveryofthegoodsintransit.Inanyofsuchcases,theBuyershallbeliableforalldamageandexpensetheSellerhassustaine

8、dtherefrom.AnyclaimbytheBuyersregardingthegoodsshippedshallbefiledwithinXXdaysafterarrivalofthegoodsattheportofdestinationspecifiedintherelativeBillofLadingandsupport