论程序化的宪法研究与分析

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1、论程序化的宪法摘要：宪法程序是宪法实施的途径和方法，是使宪法有实效的最关键的问题。它包括正当程序原则、国家权力运行程序和合宪性监督程序、立宪程序等内容。其屮合宪性监督程序（乂称违宪审查程序或宪法解释程序）几乎与宪法具有同等的巫要性，它可以避免非程序的政治纷争中的难题。一、宪法实效与宪法程序宪法实效是宪法实施的问题，它涉及的是如何把纸上的宪法变成现实的宪法。自1982年现行宪法颁布以来，宪法实施成为我国宪法学理论的热点或焦点。开始是宪法的“实丿施保障”、“宪法监督”和“违宪审查”问题，后来是宪法的“法律性”、“规范性”和

2、“适用性”问题，再后来就是宪法解释、宪法判例以及宪法惯例的问题。根据我们的理解和归纳，这些讨论都是基于这样一种忧虑，即如果没有宪法程序,没有宪法的具体实施途径和方法，宪法将被束之高阁。也就是说，宪法是否被实施，最关键的问题是看宪法有无相应的程序。“从中国现行宪法条文上看……关于公民基木权利的原则性宣言倒未见得与西方的章句相去多远。问题是，这些权利义务根据什么标准和由谁来确定、对于侵权行为在什么场合以及按照什么方式进行追究等程序性前提的规定却一直残缺不全。……对于宪法粘神以及权利的实现和保障来说，程序问题确系致命的所在。

3、”宪法的主要功能在于制约国家政治系统的行为，因此宪法实施监督的主要任务是监督政治系统的行为是否合乎宪法，而不是以某宪法实施机关进行具体的决策来取代国家政治系统。因此，宪法实施制度应当是通过某种常设的程序进行合宪性监督，这也就是一种发现并排除违宪行为或状态的机制。合宪性监督程序已成为20世纪民主政治的重点，并有迹象表明，它会在21世纪得到更人的发展。要使宪法有实效，还应当从宪法文本木身说起。就宪法的实体内容而言，它不必规定细枝末节，不必规定政府空想的承诺，因为这反而会影响宪法的合法性和权威;它需要把重点放在“制度的设计与

4、一般原则的陈述”上，特别是法律程序的规定上。美国学者奥徳舒克认为：宪法所确定的规则及程序必须足够明确;一•部宪法要想成为实质意义上的法律文件，那么它首先就必须包括这样的条款-法院可以予以实施并口这种实施并不打乱政府各部门Z间的适当的权力平衡，也无需使法院扮演地位更高的立法者角色。这样的宪法就是有程序设计的宪法。根据各国宪法实践，我们把“宪法程序”分为三种情况，一是作为宪法原则的“正当程序”，不妨称之为正当程序原则;二是作为国家各机关行为的法律程序;三是关于宪法自身的程序，如合宪性监督程序，宪法制定、修改和废止的程序。当

5、然其中更为重要的应当是合宪性监督程序。上述三方面的程序都是宪法所不可或缺的。不能把宪法内容重点主要放在关于权力与权利的过细的实体内容上，这是因为“宪法是国家的最高法律，它更是创制为执行法律这一不断变化的过程中协调社会的最高机制”。西方已有的经验告诉我们，宪法“创立制度并循此逑立对合法程序的稳定期望”。社会生活中纠纷与冲突不可避免，政治生活中的政治纠纷与冲突也时常发生。宪法应当为冲突提供什么？是为解决冲突提供实际的方案还是提供其他什么？显而易见，宪法只“为冲突的解决提供制度性框架”。是否重视宪法的程序性内容的规定，与宪法

6、传统以及制定背景有着密切的联系。比钱美国与法、德两国宪法，我们会发现美国宪法将权力控制的程序制度设计在首位，而法、德两国宪法更侧車丁•对公民权利的宣示。法国《人权宣言》产生于革命胜利小，其亜视权利宣示的特点一直影响到法国现行宪法;徳国“魏玛宪法”产牛于战败反省中，因此侧重于公民权利的确认和宣示。而美国宪法产牛于13个州Z间的磋商以及联邦派与反联邦派之间的论辩屮，当时的焦点问题并不涉及倒家公权力与公民私权利之间的关系问题，而是把权力的分配与制约看做是宪法的关键，所以必然会侧重于宪法的程序方面的规定。经过数十年革命斗争取得

7、腔利后建立了人民共和国，代表这个新政权的宪法是在胜利的喜悦中和对IH制度的抨击中制定的，它是“胜利果实的记载”，因此它必然重视人民的权利宣示。至丁•新政权中的权力与权力的关系，反正都是人民赋予并为人民服务的，因此也就不需要作什么限制。这种观念一直影响着我们数十年，丸到対现行宪法的影响。这种形态的宪法与中国法形式化因素的缺乏有着rr•接的关系。注重宪法的实质和口标，而轻视宪法的形式和手段;有了民主和自由的日的与标准，就可以不要实现民主与a由的过程与方法。这样一来，民主与口rh难以按宪法预定的内容来实现，宪法上的民主与口r

8、h之内容形同虚设。宪法固然可以保持现在关丁•基本权利规定的规模，但是宪法程序性内容的缺乏是不可不引起高度重视的。宪法的程序需要宪法予以确认，而宪法的实体内容，其实可以通过不断的宪法演变而得到发展和细化。这种宪法演变，应当是在宪法规定的程序与原则的框架中像社会生活规范一样得以自然地生成和发展。其演变形式有三种：一是“因立法导致宪法演