宪法8讲｜违宪审

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1、第八讲违宪审查1八、违宪审查（一）含义由一定的国家机关依照一定的程序模式对政府行为是否符合宪法的规定进行审查，并对违宪行为采取具备约束力的措施，以保证宪法不被违反的活动。构成要件：1、主体：国家机关2、对象：政府行为3、依据：宪法规范4、措施：法律约束力2违宪审查（二）违宪审查的类型1、宪政审查：政府机构是否超越宪法界限侵犯其他机构权力的审查。2、司法审查：政府机构是否超越宪法界限侵犯公民基本权利的审查。（三）违宪审查的主体1、按组织体系划分A、分散型的违宪审查机构：如美国B、集中型的违宪审查机构：如欧洲3违宪审查2、按机构性质划分A、普通法院：如美国、日本、印度、加拿大、挪威等国

2、B、专门机关：1920年奥地利宪政法院、1946年法国宪法委员会、1949年联邦德国宪政法院、1947年意大利宪政法院等C、立法机构：中国、越南、朝鲜、古巴以及原苏联、东欧社会主义国家D、行政法院：如法国的最高行政法院和瑞典的行政法院4违宪审查（四）违宪审查的对象━━以美国为例1、政府行为（StateAction）美国宪政实践中坚持的主张，即宪法不能约束纯粹的私主体行为而只能约束政府行为，虽然政府行为不仅仅局限于由政府机构直接做出的行为，但它必须具有政府行为的性质或可归责于政府，包括下列情形：A、行使公共职能B、政府卷入C、适用法律（对象替换理论）：5违宪审查A、行使公共职能如私主

3、体行为传统上具有政府职能（政府传统专属权）的性质，则该行为构成政府行为，受宪法约束。如政党内部筛选候选人。B、政府卷入如政府相当程度上卷入某私行为中，则该行为转化为政府行为，应受宪法约束。C、适用法律（对象替换理论）：把对当事人行为的审查转换到对法律适用行为或立法行为的审查。6违宪审查2、具体争议（CasesandControveries）美国宪法规定法院只能审理宪法第三章规定的具体争议，即争议必须是实在而非虚拟的，是具体而非抽象的，具有明确的原告和被告，原告具备合适诉讼资格并遭受现存的实际与法律损害，而且法院决定具有法律约束力。（１）争议必须“成熟”（Ripe）因而如果某州法律禁

4、止某类政治竞选活动或要求解雇宣扬暴力推翻政府的教师、或强令政府职员永不支持共产主义，但在这类法律得到实施并给个人造成实际伤害或者迫切危险之前，公民一般不能以其侵犯个人宪法权利为由提起诉讼；7违宪审查（２）争议不能“过时”（Moot）如果立法已经纠正了被宣称为违宪的法律或对法律造成的个人损害给予补偿，原告亦不能再以法律违宪为由起诉；如果法律造成的损害已经过去，那么，除非该法有可能在以后给原告继续造成损害，否则原告也不得起诉宣称该法违宪。（３）实际法律损害和诉讼资格如原告不能以联邦纳税人的身份笼统地基于宪法修正案来挑战政府的某项开支计划；要利用法律正当程序权利挑战有损环境保护的政府政策

5、原告必须证明政策对其自身利益的实际伤害。8（五）违宪审查的模式：1、按时间A、事前审查：宪法委员会与行政法院行政组法国1982年女性限额决定1958年宪法第三章规定了普遍、平等和秘密表决。所以法律不得基于种族、国籍或性别而对表决权加以歧视。社会党议会修正案在《选举法典》中加入地方选举条款，要求政党候选人名单至多包括3/4同性人选，以保证妇女获得一定比例候选机会。宪法委员会宣布它侵犯了平等原则。B、事后审查：大多数国家在法律生效后法国行政法院争议组对行政行为的合宪审查92、按程序A、单独审查B、附带审查3、按对象A、具体审查B、抽象审查4、按模式A、三角式：诉讼双方+政府委员B、报告

6、式：对立法是否违宪的审查秘密进行，全部采用书面方式，不接受任何形式的口头辩论，也没有利害关系当事人，案件被分配给特定报告官，由其调查事实和收集资料并提出报告供宪法委员会全体成员表决。C、控辩式D、审议式105、按启动方式A、任意违宪审查：依申请如法国的总统、总理、众院议长、参院议长、60名众议院议员、60名参议院议员将未生效的法案提交宪法委员会；德国的公民、地方政府（基于自治权利）、联邦内阁、州政府、联邦众议院三分之一的成员、各州宪政法院或其他法院、政党（组织争议）；美国具体案件当事人；B、强制违宪审查：依据宪法或者法律的规定而提起的审查；如法国规定议会程序规则、超越普通立法的组织

7、法在生效之前必须被提交给宪政院审查。C、主动违宪审查：违宪审查机构依职权决定而提起的审查。11（七）我国违宪审查制度考察1、法律条文：立法法第88条规定：改变或者撤销法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章的权限是：（一）全国人民代表大会有权改变或者撤销它的常务委员会制定的不适当的法律，有权撤销全国人民代表大会常务委员会批准的违背宪法和本法第六十六条第二款规定的自治条例和单行条例；（二）全国人民代表大会常务委员会有权撤销同宪法和法律相抵触的行政法规，有权撤