电大《国际私法》期末复习资料（论述题）

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1、电大《国际私法》期末复习资料（论述题）国际私法（60）四、论述题1、法律冲突的解决方式。在国际私法上，解决法律冲突的方法主要有两种：（一）冲突法调整。又称间接调整，指在国内立法或国际条约屮制定法律适用规则，规定在什么情况下适用内国法，什么情况下适用外国法，然后再按照冲突规范指定的那个国家的实体法具体确定当事人的权利与义务。采用间接调整的方式解决法律冲突，是国际私法调整涉外民事关系法律冲突最主耍的方法。（二）实体法调整。又称直接调整，指制定统一实体规范直接规定当事人的权利与义务。解决法律冲突时，在统一实体规范

2、存在的情况下，首先要考虑适用统一实体规范，在没有统一实体规范的情况下适用冲突规范。2、论法则区别说。法则区别说是意大利苦名注释法学家巴托鲁斯（1314—1357）创立的。他把法律分为人法和物法，他认为人法具有域外效力，凡是具有本国国籍的人，不论他位于国内或国外，本国法对他都有效。物法具冇域内效力，凡位于木国境内的物，不论属于内国人或外国人所有，木国法都发生效力。3、论系属公式。系属公式是指把常用的双边冲突规范的系属固定化，使其成为国际上公认的或为大多数国家采用的涉外民事关系法律适用原则。常用的系属公式有以下

3、几种：（1）属人法。是以涉外民事关系当事人的国籍、住所或居所为连接点的系属公式，主要用于解决与人的身分、能力、婚姻家庭、亲属、财产继承有关的法律冲突。（2）物之所在地法。是指作为涉外民事关系客体的物在时间上和空间上所位于的那个国家的法律，主要用來解决物的所有权关系及物的所有权与其他物权关系方而的法律冲突。（3）行为地法。指涉外民事行为发生地的法律。源于“场所支配行为”这一古老的习惯原则，用来解决行为內容方面的法律冲突。（4）法院地法。是指受理涉外民事案件的法院所在地的法律，主要用于解决涉外民事诉讼程序方面的

4、法律冲突。（5）旗国法。指悬挂在船舶上或涂印在飞行器上的特定旗帜所属国的法律，主要用于解决船舶或飞行器发牛法律纠纷时的法律冲突问题。（6）当事人合意选择的法律。是指当事人按双方意愿自主选择的适用于涉外民事关系的法律，当事人这种对法律的选择又称为“意思口治”，主耍用于解决涉外合同的法律适用问题。（7）最密切联系的法律。是指与涉外民事关系有最密切联系的地方的法律。主要适用于合同领域，在涉外侵权、婚姻家庭等领域，一些国家也适用这一原则。1.论意大利法则区別说。11世纪以后，被视为普通法的罗马法在意大利北部城邦普遍

5、适用，但各城邦也制定了各口的作为特别法的“法则二因而法律冲突时常发生。这种情况对各城邦Z间的贸易往來I•分不利，因此找出解决法律冲突的规则显得十分必要。意人利的法则区别说就是在这样的背景下产生的。意人利法则区别说的代表人物是巴托鲁斯。在他之前，12、13世纪意大利和法国的一些法学家已提出过一些早期的法则区别理论或冲突原则。但巴托鲁斯是公认的法则区别说的创立者。巴托鲁斯在前人研究的基础上，抓住了法律的域内效力和域外效力这个法律冲突的根木点，并把解决法律冲突的问题分为两个相互联系的方面进行探讨：城邦法则能否适用

6、于城邦内的一切人和城邦法则能否适用于城邦外的城邦居民。他主张把法则区分为两大类，一类是关于人的身份关系和行为能力的法则，即“人法”，可以随人所至而适用于域外，就是说，这类法则具有域外效力。另一类是关于物的法，即“物法”，必须只能在指定者管辖领域内适用。从法则人手解决法律冲突，在方法上容易陷入不科学的境地。现实生活中，并无明确的物法法则和人法法则的戈0分，巴托鲁斯只得求助于法则词语结构的不同进行区分。巴托鲁斯的方法虽然在现实中并不可行，并且也没有完全摆脱注释法学派的影n向，但是他最早提出了法律具有域外效力的见

7、解，把新兴资产阶级的文艺复兴运动的人文主义带人国际私法领域。他在过去封建主义绝对的属地主义法律适用原则基础上，提出了法律适用的属人主义原则，阐释了法律冲突产牛的本质原因，揭示了法的域内效力和域外效力问题，提出了解决法律冲突的方法，为适用外国法提供了理论依据，被人们巻为的国际私法的鼻祖。法则区别说的;

8、

9、现，标志着国际私法学的正式建立。2.论《承认和执行外国仲裁裁决公约》。《承认和执行外国仲裁裁决公约））1958年6月10日联合国国际商事仲裁会议通过，1959年6月？口生效。（3分）该公约的主要内容有：（1）

10、公约适用于：所有缔.约国承认当事人之间订立的仲裁协议的法律效力，并根据公约的规定和被屮请执行地的程序承认和执行外国仲裁裁决。（2）公约将“外国仲裁裁决”定义为：在被申请承认和执行地所在国以外国家领土内作成的仲裁裁决；在被中请承认和执行所在国领土内作成的裁决但该国不认为是本国的仲裁裁决。（3）公约规定了承认和执行外国仲裁裁决的条件。凡具有下列情况Z—的得拒绝承认和执行：缺乏有效的仲裁条款或仲裁协议；被诉人没有得到适