2011陕西省公务员考试申论热点(二)

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1、留作了规定。1986年颁布的《民法通则》第一次全面规定了公共秩序保留制度，该法第150条规定：依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益，这一规定表明：（1）我国采取了直接限制的立法方式，适用起来比较灵活。（2）对于确定违反公共秩序的标准，我国采取了"结果说"。（3）我国的公共秩序保留条款不仅指向外国法律，还指向国际惯例，这是我国所特有的。二、中外学者关于“公共秩序“的表述中外学者在理论上对此问题也提出了很多不同的观点。1、戚希尔认为，“公共秩序”指英国的"特殊政策"，具体包括：（1）与英国基本的公平正义观念不相容；（2）与英国的道德观念相抵触；（3）损

2、害了英联邦及其友好国家的利益；（4）外国法侵犯了英国关于人的行为自由的观念。2、戴赛认为“公共秩序”指三种依外国法取得的权利，即：（1）与英国成文法相抵触的权利；（2）与英国法律政策相抵触的权利；（3）与英国主权利益相抵触的权利。3、库恩认为“公共秩序”指下列4种场合：（1）违背文明国家的道德；（2）违反法院地的禁止性规定；（3）违反法院地的重要政策；（4）外国法中的禁止性规定未获法院地的确认。4、J.H.C莫里斯在其主编的《戴西和莫里斯论冲突法》将“公共秩序”界定为“基本公共政策”。5、在李双元、金彭年、张茂、李志勇编著的《中国国际私法通论》中，将“公共秩序”界定为“法院国的重大利益、

3、基本政策、道德的基本观念，或法律的基本原则”。6、在宋立红、李鹏的《论公共秩序保留制度》则认为，公共秩序概念虽然随着时间和地点的移转而变化,但可称其为一国的政治、经济和法律制度的基本原则以及基本道德规范和善良风俗的总称。三、笔者关于“公共秩序“的一些看法鉴于世界各国的社会制度、道德观念和传统习惯的不同，对公共秩序的具体含义，很难取得一致的理解。英美国家许多学者也认为：“什么是公共秩序，……是模糊最不确定的问题之一，一般无法给它作出一个定义。”但是，笔者在充分了解各种学术观点的基础上试图提出关于“公共秩序”界定中的几个基本点：1、“公共秩序”是一个弹性的、不断变化的概念，在对其的界定中必须

4、坚持与时俱进，既必须用发展、变化的观点来认识，必须和社会实际相结合。法国学者尼波埃（Niboyet）对此有一个形象的说法：“公共秩序应以时间和地点为转移，今天是公共秩序的东西，可能经过若干年将不是公共秩序。”2、我们不要乞求在“公共秩序”的界定中各国都达成一致，即在国际上对公共秩序的范围及其具体内容做出统一的规定和具体的解释。保留各国在适用公共秩序时享有的自由裁量权，尽管在客观上为各国滥用公共秩序提供了一定的便利，但是，我们可以在国际私法的立法和实践中，要求各国在何种情况下采用公共秩序保留拒绝适用外国法，在其法律中做出明确的规定，并从严规定和适用公共秩序。3、“公共秩序”一般应包括一国的

5、重大利益、基本政策、道德的基本观念，或法律的基本原则，也即现在相对通行的观点。综上所述，为了使公共秩序保留制度能够更好地发挥制度价值，必须予以必要的限制，首先应对“公共秩序”进行必要的界定，但这一界定是很有挑战性的。公共秩序一、意义公共秩序指的是人们在工作、生产和社会生活中，为维护公共事业和集体利益所必须遵守的行为规范，是在执行后对所有人都有益的秩序。公共秩序包括社会秩序、公共场所秩序、治安秩序、公共卫生秩序、交通秩序等。社会公共秩序代表着全体公众的共同利益和社会生活的正常要求，建立良好公共秩序是促进社会稳定有序发展的要求，是构建和谐社会的重要任务之一，是建设“和谐社会”的重要目标和鲜明

6、标志。申论热点分析（七）公共秩序二、公共秩序存在问题扰乱机关、团体、企业、事业单位的秩序，致使工作、生产、营业、医疗、教学、科研不能正常进行。扰乱车站、码头、民用航空站、市场、商场、公园、影剧院、娱乐场、运动场、展览馆或者其他公共场所的秩序的。扰乱公共汽车、电车、火车、船只等交通工具上的秩序。结伙斗殴等流氓行为，造谣惑众、煽动闹事的行为，谎报险情、制造混乱的行为，拒绝或阻碍依法执行公务。危害公共安全的行为。非法携带、存放枪支、弹药或有其他违反枪支管理规定的行为；非法制造、贩卖、携带匕首、三棱刀、弹簧刀或者其他管制刀具；未经批准，安装、使用电网；在车辆、行人通行的地方“故意损毁、移动覆盖物

7、、标志、防围。妨害社会管理秩序行为。违反禁毒和破坏公用设施行为。扰乱公共秩序的危害。是因为人在社会中生存，就要参加社会生产和社会生活，而这就需要社会的稳定。要保持社会的稳定，就要维护社会公共生活的正常秩序。否则，扰乱了公共秩序，破坏了社会稳定，就必然使社会生产和生活无法正常地进行，这就必然损害人民的利益，给国家和社会带来损失。三、公共秩序存在问题的原因第一，公民公共道德意识不足。这种不足是有社会历史原因的。同传统社会相比，公民社会中