六大雷区P2P平台千万不能碰？——理财教育

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1、六大雷区P2P平台千万不能碰？——理财教育本文作者:程潇潇来源:互联网金融、信贷风险管理传统的P2P是指peertopeer即个体与个体Z间的借贷。我们通常所说的P2P平台主要是指为借贷双方提供信用咨询、电子合同管理、信息交互、借贷撮合等服务的互联网平台。2015年12月28日公布的《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法（征求意见稿）》（以下简称“征求意见稿”）将P2P平台定义为网络信息屮介机构，并明确网络借贷信息屮介机构是指依法设立，专门从事网络借贷信息小介业务活动的金融信息小介企业。该类机构以互联网为主要渠道,为借款人与出借人（即贷款人）实现直接借贷提供信息搜

2、集、信息公布、自信评估、信息交互、借贷撮合等服务。征求意见稿从备案管理、业务规则与风险管理、信息披露等方面对P2P平台的经营和操作规范进行了相应的规定，为P2P平台在日后开展业务过程中需要遵循的程序性和实体性规则捉供了指导性规范。由于本平台在征求意见稿公布Z初就对其焦点问题作出了相应的解读，而且其目前尚处于征求意见阶段，笔者在此不再做详细分析和解读。在正式实施之后，针对实践屮遇到的具体问题再做具体分析。木文，主要结合我们为客户提供服务过程中的经验总结及目前实践中遇到的真实案例，对P2P平台在运营过程中应当注意防范的刑事风险进行分析和捉示。一、目前P2P平台发布的主要产

3、品及法律关系随着P2P网贷的火爆发展，目前全国范围内大大小小的P2P平台冇很多家，P2P平台上发布的产品看起来也是五花八门，但这些产品归结起来无非就是两种类型，一类是点对点产品，也就是我们通常所说的直融，这种产品是借款人与出借人Z间的直接借贷，涉及的法律关系也比较简单，主耍包括借款人与出借人Z间的借款关系，借款人、出借人与平台Z间的居间关系以及保证人与出借人Z间的担保关系（有些平台不涉及担保关系）。另一类产品就是债权或权益类转让产品，包括小贷公司、典当行的债权转让；保理公司、融资租赁公司、信托公司、私募基金公司的收益权转让等。这类产品涉及的法律关系相对比较复杂，除了基

4、础债权（收益权）形成的基础法律关系外，还包括债权（收益权）转让关系、回购担保关系等，由于不同收益权涉及的具体情况不同，笔者在此不再一一列举。目前实践中还有一类产品比较火爆，就是宝宝类产品及各种理财计划，我们认为这类产品从实质的法律关系上来将也屈于债权或收益权转让类产品，只是在这类产品中通常都是投资人委托平台为其口动匹配债权。二、P2P平台应避免触碰的几大雷区无论是哪类产品，对于P2P平台而言，为了防范刑事犯罪风险，必须避免触碰以下儿大雷区。各位在阅读完本文后，可以对照自己的公司进行自检。1、设立中间账户，搞资金池有些平台在刚开始开展业务时，出于节约成木或者便于操作考虑

5、，对于出借人和借款人之间的资金流转，不委托银行或第三方支付进行托管，直接用平台自身账户或老板个人账户作为屮间账户，用于接受出借人的资金，待多个出借人的资金全部到位后再将出借资金支付到借款人的账户中，这样的操作模式，不仅使出借人与借款人Z间无法形成清晰的资金交付路径，而且长此以往屮间账户会形成资金池，中间账户的所有者会涉嫌非法集资。2、进行期限错配，形成资金沉淀2014年4月，银监会明确了P2P网贷的四条红线：一是要明确平台的屮介性质；二是要明确平台本身不得提供担保；三是不得将归集资金搞资金池；四是不得非法吸收公众资金。将债权拆分期限后进行转让是涉嫌归集资金搞资金池的,

6、明显违反银监会的监管政策。具体分析如2（1）关于资金池所谓的资金池也称现金总库，或现金池，其主要功能是实现资金的集中控制，使资金在账户间进行实质性转移和集屮安排。银行理财资金池的运作特点：“滚动发行、集合运作、期限错配、分离定价”。其小很重要的一个特点就是期限错配。而这几个特点是相辅相成的，期限错配相伴而生的就是分离定价，而这样的业务开展的量多了之后，必然会导致集合运作。（2）关于期限错配期限错配简单来讲就是以短配长。意思就是说发行的理财产品是短期的，而入池的资金包括短期的、中期的和长期的，期限长短不一致。如前所述通过滚动发行，池子中沉淀了大量的资金，可以投向期限较长

7、的资产，而投资长期资产所获取的较高收益，正是资金池模式获利的来源。期限拆分是指将原来的债权期限拆分成若干个小期限对外转让，例如A向B出借资金的借款期限为6个月，A对B形成6个刀的债权，A在对外转让债权时将这6个月的债权分成两个3个月的债权分别转让给C1和C2o相当于同一笔本金转让了两次。这样的期限拆分使资金池内的资金流动性更强，但是根据上述期限错配的特征，期限拆分必然导致期限错配，明显符合资金池的特点。（3）期限错配的法律风险如果平台长期拆分期限进行运作，势必会形成一个类似于银行一样的大池子,利用池子中沉淀的资金使整个环节循环起来。一旦监管部门对债权