OEM合同相关整理

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1、—、OEM性质及基本模式OEM即英文“ORIGINALEQUIPMENT（ENTRUSTED）MANUFACTURE"的缩写,直译过來即“原始设备制造商”，或“原产地委托加工”。本文将OEM作为-•种原始设备制造商与品牌所有人合作方式加以讨论。OEM的基本合作模式为，双方当事人通常都为同行业或相关行业的厂商，其中一方为原产殆制造商，一方为拥有品牌优势或市场的制造商。品牌所有者不直接生产产品，而是通过合同定购的方式委托他人牛产，并直接贴上口己的品牌商标［1］。承接加工任务的制造商被称为OEM厂商，其生产的产品被称为OEM产甜。OEM是国际分工与合作的表现，品牌

2、所有者、中间商、加工牛产企业都可以在这一价值链屮找到自己的位置，获取利润。二、OEM合同的法律构成在OEM的这种基木模式中主要所涉及两种法律关系，分别是孝揽合同法律关系和商标许可使用法律关系。［2］关于承揽合同法律关系。按照《合同法》笫215条的规定，OEM行为属于承揽合同所规定的加工行为的一种。承揽合同是指承揽人按照定作方的要求完成一定的工作，交付一定的工作成果，定作方接受匚作成果并给付报酬的合同。要求他人完成一定加工行为的品牌拥有方是定作方，按他人要求从事一定产品生产的一方为承揽方。在OEM中，就是指进行委托加工的一方（OEM厂商）按照委托方（品牌所有者

3、或使用者）的耍求，为其加工生产某种产品，最终将符合定作要求的产品交给委托方并收取加工费。但鉴于OEM模式下的委托加工,双方具有相当强的合作关系，互补性是双方合作基础。多数情况F，双方希望建立稳定、全面的合作关系，双方须在技术支持、人员培训和售后服务等方而进行合作，以共同解决用户在使用该产品过程中出现的问题。因此，OEM模式下的委托加工关系较Z—次性的加工承揽关系复杂许多。关于商标许町使川法律关系。在OEM屮，往往需要同时在产品上加贴委托方要求贴附的商标。因此，在加工的过程中使用他人的商标，属于商标使用许可范畴。在这种关系之下，委托方是许可方，OEM厂商是被许

4、可方。许可他人使用注册商标是《商标法》规定的商标权人的一项重耍的权利内容，作为许可方必须是注册商标的所有权人或其委托代理人，许可方冇权对OEM厂商生产的产品的质量进行监怦并提供技术指导，OEM厂商冇义务保证产品的质量。二、OEM合同的签订的注意点（特别需要留意的条款）在签订合同Z前，双方应考虑对方的认木资格、资信状态和履约能力。审查营业执照或营业登记证帖等主休资格证明。对涉及的注册商标、专利、著作权的，应审查权利法律状态，考查其的合法性和有效性。OEM合作双方应根据《合同法》的有关要求签订承揽合同，作到条款完备，内容详尽。合同内容包括双方当事人的名称、住所，

5、承揽的标的，标的物的数量和质最，原材料的数量和质量、质最要求，报酬，承揽方式，合同履行的期限、地点、方式,验收方法及标准，违约责任等条款，使双方的权利和义务有据可依。合同双方当事人的主体资格、合同的成立与生效、合同的形式、价格、付款方式、交货方式、风险承担、双方的权利义务、法律适用等。除一•般性合同条款外，OEM合同通常会涉及以下特有条款。1、关丁•独家代理的约定。在合同条款屮，对于委托方來说，最好不要约定由该牛产商独家生产OEM产品。否则，如果此生产商太忙，或因为价格的影响，则委托方可能承担无人生产商品的危险。对于生产商来说，也最好不要约定专为某一委托方提

6、供OEM生产，厂商盂要有同时为其他的委托方进行OEM牛产的权利。2、产品质量贵任的承担。在双方签订的承揽合同中应列明质量、检验方法、岀厂检验项口、检验方等关系到产品质量的责任问题以及因住产不合格产品对消费者造成损害的责任承担。3、加工方的名称是否标注。OEM产品生产商标标注存在多种形式，应当允许OEM产品生产商自行选择是否公开注明OEM模式。OEM模式的优势在于结合了委托方的品牌优势、核心技术和销售渠道与受委托方的加工牛产能力。大多数的OEM产胡在销售时，受托方的名称是不出现的，因为按照委托方的产品质量标准和其他生产耍求，OEM产品应当与委托方自行生产的产品

7、质量、性能是相一致的，消费者对产品的购买和使用是出于对该企业品牌的依赖和产品质量的认可。在委托方作为明示生产商，并承担产品质量责任的情况下，是否披露实际的加工制造者应当由委托方口行决定或者打受托方协商决定，属于经营者的口主经营权范畴。国家质量监督检验检疫总局《关于委托加工实施牛产许可证管理的产品标识、标准有关问题的通知》屮就明确规定，委托生产的，委托方可以自行选择标注方式。4、关于付款担保条款在OEM生产中，双方当事人往往位于不同的国家，彼此对对方的资信不一定了解，对方当爭人能否履行合同，是否具备了履行合同所必须的资金和其他条件也难以确定，如果合同的期限较长

8、，对方的经营状况可能会发生较人的变化，为减少当事人的