互联网时代的金融犯罪变迁与刑法规制转向

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1、互联网时代的金融犯罪变迁与刑法规制转向TheEvolutionofFinancialCrimesintheInternetAgeandtheChangeofCriminalRegulations作者:王勇作者简介:王勇,吉林大学法学院副教授,法学博士。原文出处:《当代法学》(长春)2018年第20183期第29-39页内容提要:在互联网金融时代,金融犯罪的观念已经从传统的“银行犯罪”阶段,经由“行业犯罪”阶段,转变为“金融领域犯罪”阶段,即金融犯罪是发生在金融领域的犯罪。在金融犯罪的观念已经发生变革的背景之下,金融刑法也应作出相应的

2、理念调整:一是弱化法定性、强化自体恶,二是从单边保护主义到平等保护主义。基于平等保护主义的金融刑法观,我们应致力于金融刑事法体系的协调化、金融刑事法解释的客观化、金融刑事法适用的规范化,从而实现防范金融风险与保障金融安全的动态平衡,并最终服务金融市场、保障金融安全乃至国家的主权。期刊名称:《刑事法学》复印期号:2018年08期词:互联网金融/金融犯罪/金融领域标准说/平等保护观/金融刑事法体系治理标题注释:本文系吉林大学前沿与交叉学科创新项目“公众舆论与死刑的司法控制研究”(2016QY022)的阶段性成果之一。人类社会进入互联网时

3、代以来,信息的数字化、计算能力的不断提升以及通讯技术的飞跃式发展,为传统金融插上了互联网的〃翅膀〃,并因此催生了互联网金融——传统金融机构与互联网企业利用互联网技术和信息通信技术实现资金融通、支付、投资和信息中介服务的新型金融业务模式,具体包括互联网支付、网络借贷、股权众筹投资、互联网基金销售、互联网保险、互联网信托和互联网消费金融等七种模式。①但正如德国学者乌尔里希•贝克所预言的那样:〃在现代化进程中,生产力的指数式增长,使危险和潜在威胁的释放达到了一个我们前所未知的程度。〃②互联网金融虽然具有透明度高、参与广泛、中间成本低、支付

4、便捷、信用数据更为丰富和信息处理效率更高等优势,③但在传统金融业所原有的信用风险、流动性风险以及市场风险之外,又增加了由互联网技术所带来的技术风险、业务风险以及法律风险,尤其是其频频触碰法律的底线”甚至引发诸如非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪等金融犯罪,比如被称为“P2P平台第一案"的东方创投案,④被称为“P2P领域最重判罚"的银坊金融案,⑤等等。因此,在某种意义上,互联网不仅改变了金融,也挑战了法律。那么,面对互联网时代的金融犯罪,刑法应该如何回应呢?一、走进互联网时代:金融犯罪的观念变迁史从传统意义上来说,金融犯罪是对《刑法》中的

5、〃破坏金融管理秩序罪"和〃金融诈骗罪"两类犯罪的统称。但正如有学者所说,无论在荷兰还是在欧盟的法律文件里都没有"金融犯罪"的概念。在其他国家也不容易找到一个令人信服的定义。金融犯罪和其他许多类似的概念一样,人们知道概念的核心,然而却无法轻易地确定其边界。⑥尤其是当下互联网金融的丰富样态,使得金融犯罪的观念呈现出不同于传统的时代特色。金融犯罪的立法变迁史,其实就是一部社会变迁与金融创新的发展史,二者是同步逬行的,具体可以分为以下三个阶段:(一)"银行犯罪"阶段第一阶段,从20世纪80年代初到90年代初,我们将其称为〃银行犯罪"阶段。在

6、1979年我国第一部《刑法》中,没有金融犯罪的专门规定,只规定了三种具体罪名,即第122条伪造货币罪和贩运假币罪、第123条伪造有价证券罪。现行《刑法》规定的八种金融诈骗犯罪的情形,当时并没有独立岀来,只是被笼统地包含在第152条所规定的诈骗罪中。在实践中,对于非法倒买倒卖外汇牟利,或者从事高利贷,或者擅自设立金融机构等严重违反金融法规的行为,可以依据1979年《刑法》第117.118条以投机倒把罪论处;对于国有金融机构的工作人员违法发放贷款造成较大损失的,则可以依据1979年《刑法》第187条以玩忽职守罪论处。⑦由此来看,当时的所

7、谓金融犯罪,基本是围绕着如何保护银行而设立的,因为在当时的计划经济体制之下,金融业几乎就是银行的代名词,"现金就是货币,银行代表了金融〃,此时的金融犯罪,其范围大致相当于"银行犯罪"。⑧即便从当时来看,这样的金融刑法配置,也已经无法满足惩治愈演愈烈的金融犯罪的现实需要,因此,金融犯罪罪名体系建设的任务迫在眉睫。(二)"行业犯罪"阶段第二阶段,从20世纪90年代中后期到20世纪末,我们将其称为〃行业犯罪"阶段。伴随着从计划经济向市场经济的转型,在进一步发展银行业的同时,我国全面推动了证券市场与保险市场的发展,于是在1995年出台了一部

8、单行金融刑法《关于惩治破坏金融秩序犯罪的决定》;后来将其吸收、修改、补充到1997年颁布的第二部《刑法》中,形成了“破坏金融管理秩序罪〃和"金融诈骗罪"两节,勾勒了我国金融犯罪的基本框架;1998年,全国人大常委会出台的《关于惩治骗购

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