A股IPO及创业投资应注意的若干法律问题

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1、A股IPO及创业投资应注意的若干法律问题一、关于发行人的主体资格1.1发行人应具备适当的经营规模       (1)根据《首次公开发行股票并上市管理办法》(“《首发管理办法》”)的规定，发行人最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3,000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据。      (2)根据《首次公开发行股票并在创业版上市管理暂行办法》（“《创业版管理办法》”)规定，发行人最近两年连续盈利，最近两年净利润累计不少于1,000万元，且持续增长，或者最近一年盈利，且净利润不少于

2、500万元，最近一年营业收入不少于5,000万元，最近两年营业收入增长率均不低于30%。净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据。1.2关于同一实际控制下的企业合并       (1)根据中国证监会于2008年5月19日公告的《〈首次公开发行股票并上市管理办法〉第十二条发行人最近3年内主营业务没有发生重大变化的适用意见———证券期货法律适用意见第3号》。根据该适用意见，发行人报告期内存在对同一公司控制权人下相同、类似或相关业务进行重组的，若被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业

3、收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目100%的，为便于投资者了解重组后的整体运营情况，发行人重组后运行一个会计年度后方可申请发行。       (2)当认定相同多方作为实际控制人时，不认可委托持股或代持股份等解释——非常严格，不能通融。实际执行时，符合同一控制下合并条件要求最终控制的相同多方持股至少51%。       (3)参与合并的企业在合并前后均受同一方或相同的多方最终控制并且该控制并非暂时性的。“同一方”、“相同的多方”的界定“控制并非暂时性的”：在合并前后较长的时间内，“较长的时间”通

4、常指一年以上。       (4)合并日的确定，按照会计准则要求的五个方面:(A)协议已获股东大会通过；(b)如需有权部门批准需已获得批准；(c)办理必要的财务转移手续；(d)支付了合并价款的大部分；(e)已经控制了合并方或被购买方的财务和经营政策，并享有相应的利益，承担相应的风险。      (5)同一实际控制下的企业合并，需要特别关注是否导致发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员发生重大变化。1.3关于非同一实际控制下的企业合并       2009年以前没有关于非同一控制下企业合并的规范要求

5、，下列规定已经得到中国证监会内部认可，将会以“适用意见”或“指引”的方式发布。      指标：总资产、营业收入、利润总额，前一年末或前一会计年度。合并方式：股权方式，收购股权/股权增资；业务合并，收购经营性资产/对销售分公司收编人员。考察期：任何一个时点起，12个月(不是一个会计年度)合并计算。重组比例与运行要求——相较同一控制下合并严格很多，防止拼盘上市。(1)非同一控制，且业务相关主板：若被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额：(a)超过重组前发行人相应项目10

6、0%的，发行人重组后须运行36个月以上方可申请发行；(b)超过重组前发行人相应项目50%但不超过100%的，发行人重组后须运行24个月以上方可申请发行；(c)超过重组前发行人相应项目20%但不超过50%的，发行人重组后须运行1个完整的会计年度，方可申请发行。创业板：(a)被合并方合并前一个会计年度末的资产总额、营业收入或利润总额不超过合并前发行人相应项目20%的，申报财务报表中必须包含合并完成后的最近一期的资产负债表；(b)被合并方合并前一个会计年度末的资产总额、营业收入或利润总额达到或超过合并前发行人

7、相应项目20%，但不超过50%，发行人合并后需运行一个会计年度才能申报；(c)被合并方合并前一个会计年度末的资产总额、营业收入或利润总额超过合并前发行人相应项目50%以上，发行人合并后最少运行24个月才能申报。(2)非同一控制，且业务不相关。若被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额：(a)超过重组前发行人相应项目50%的，发行人重组后须运行36个月以上方可申请发行；(b)超过重组前发行人相应项目20%但不超过50%的，发行人重组后须运行24个月以上方可申请发行。(3)

8、非同一控制，若被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额低于重组前发行人相应项目20%的，不论业务是否相关，对发行人均无重组后运行期限的要求。1.4关于“红筹”架构、返程投资企业上市问题       已完成外资化重组架构、准备境外“红筹”模式上市的境内公司或返程投资公司，实际控制人若为境内居民的必须转回境内控股；海外的“红筹”架构必须拆除。上述境内公司若已享受外商投资企业优惠待遇且自变更为外商投资企业后的实际