什么是一致行动人

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1、什么是一致行动人？转载：文章两篇文章一什么是一致行动人？  2005年10月27日，十届全国人大常委会第十八次会议表决通过了修改后的《证券法》。与现行《证券法》相比，新修订的《证券法》共240条，修改条款高达百余条，涉及证券法40％左右的条文。新的证券法进一步完善了证券交易的各项制度，加强了对投资者权益的保护。在上市公司的收购信息披露方面，首次在法律层面明确了“一致行动人”的信息披露制度。这主要体现在八十六条、八十八条和九十六条上。“一致行动人”（personsactinginconcert）的概念最早由英国的《伦敦

2、城市法则》提出。《伦敦城市法则》在法律上并无强制能力，它是在1968年3月27日由证券交易所与英格兰银行及其它金融机构商议后推行的，它仅是交易所的建议，作为处理上市公司的收购的一套规则。所谓“一致行动人”的问题，指的是在实践中，收购者为了规避法律法规的规定，逃避信息披露义务。往往几个关联方共同采取行动，每个关联方购买达不到法定比例的同一家上市公司的股票，进而达到控制一个公司的目的。如在要约收购中，收购者单独直接持有目标公司不到5%的股份，但加上与其有关联的人对目标公司的持股量，可能远远超过5%，甚至在关联方众多的情况

3、下，还可能联合持股超过30%。针对于此，必须将前述联合行动的主体视为一体进行统一规范。这就是“一致行动人”的问题。但是，这一制度在我国却迟迟没有建立起来。1993年出台的《股票发行与交易管理暂行条例》第47条中曾有这样的规定：“任何法人直接或间接持有上市公司发行在外的普通股，达到5%时，应当自该事实发生之日起三个工作日内，向该公司证券交易所和证监会作出书面报告并公告。”但遗憾的是，我国1999年起实行的《证券法》中对此没有任何涉及，这不能不说是立法上的缺失。估计是立法者考虑到中国的证券市场刚刚起步，上市公司收购案还很

4、少，本着立法上宜粗不宜细的原则，将这一重要的法律问题搁置了起来。然而，我国证券市场上首起上市公司收购案——宝延风波，恰恰就是一起一致行动收购案。尽管此后中国证监会承认了这次收购行为是有效的，但宝安上海公司的行为已经损害了广大延中中小投资者的利益，这是不争的事实。1997年，中国证监会发布的《上市公司章程指引》中出现了“一致行动”的概念。《上市公司章程指引》第41条对“一致行动”的规定是“两个或两个以上的人以协议的方式（不论口头或书面）达成一致，通过其中任何一人取得对公司的投票权，以达到或巩固控制的目的的行为”。只不过

5、这里是对控股股东的规定，并不涉及收购中的信息披露问题。突破性的进展出现在2002年，这一年的12月份施行的《上市公司收购管理办法》首次明确提出“一致行动人”的概念。该《管理办法》的第六十条明确规定：“进行上市公司收购的股份持有人、股份控制人、一致行动人，其所持有、控制被收购公司已发行的股份数量应当合并计算。”在同时出台的《上市公司股东持股变动信息披露管理办法》中，进一步把“一致行动人”界定为“通过协议、合作、关联方关系等合法途径扩大其对一个上市公司股份的控制比例，或者巩固其对上市公司的控制地位，在行使上市公司表决权时

6、采取相同意思表示的两个以上的自然人、法人或者其他组织。前款所称采取相同意思表示的情形包括共同提案、共同推荐董事、委托行使未注明投票意向的表决权等情形；但是公开征集投票代理权的除外。”并且明确规定“一致行动人”为信息披露义务人。这次新的修改后的《证券法》并未明确提出“一致行动人”的概念，而是代之以“通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份”这一宽泛的提法，综观海外各国或地区，对一致行动人的界定有以下四个基本点：(1)采取“一致行动”的法律依据是协议、协定、合同、默契、安排、关系或其他方式；(2)采取“一

7、致行动”的手段是取得一家目标公司的投票权或表决权；(3)采取“一致行动”的方式是积极地进行合作，或者有进行共同行为的合意；(4)采取“一致行动”的目的是为了获得或巩固对目标公司的控制权。我国对“一致行动人”的界定也包括四个基本点：(1)采取“一致行动”的法律依据是协议、合作、关联方关系等合法方式；(2)采取“一致行动”的手段是行使目标公司的表决权；(3)采取“一致行动”的方式是采取相同意思表示；(4)采取“一致行动”的目的是为了扩大其对目标公司股份的控制比例，或者巩固其对目标公司的控制地位。相较而言，我国的“一致行动

8、人”的法律制度还有改进的空间。总之，这次新修订的《证券法》虽未正式明确提出“一致行动人”的概念，但在法律层面上正式确立了这一法律制度。按照我国的惯常做法，鉴于“一致行动人”问题的重要性，可以考虑在以后的司法解释中，采用英国、香港的做法，用列举的方法将“一致行动人”一一列明。对“一致行动人”的判断可以采纳美国、日本的方法，用推定的方式或举证责任倒