第4章4 合同的变更和转让

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1、第四节合同的变更和转让一、合同的变更二、合同的转让一、合同的变更（一）合同变更的概念与特征合同的变更，是指依法成立的合同于其尚未履行或者尚未完全履行完毕之前，由当事人达成协议而对其内容进行修改和补充。1、合同变更的对象是合同内容，而合同的主体则保持不变2、合同变更只能发生在合同有效成立之后尚未完全屉行之前3、合同的变更，主要是使合同内容发生变化，而变更之外的合同内容则继续有效一、合同的变更（二）合同变更的条件1、必须是原已存在有效的合同关系2、必须有合同内容的变化——第78条当事人对合同变更内容的约定不明的，推定为未变更3、合同的变更必须依当事人的协议或法院、仲裁机构的裁决4、合

2、同的变更必须遵循法定的程序和方式——第77条第2款法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。一、合同的变更（三）合同变更的法律效力1、合同变更部分取代被变更的部分，但原合同末变更部分仍继续有效；2、已经履行的债务不因合同的变更失去其法律效力；3、原合同关系有对价关系的仍然保持有同时履行抗辩权；而且，原合同债权所有的利益与瑕疵仍继续存在；4、合同的变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。二、合同的转让——合同的转让，是指在合同的内容与客体（即合同权利义务所指向的对象）保持不变的情况下，将合同由原来的主体转移给别的主体的一种法律行为。二、合同的转让（一）合同权利的

3、让与1、合同权利让与的概念——合同权利的让与，仅仅是指合同权利人通过订立合同这种形式将合同权利转让给第三人承受，也叫作合同债权的转让。二、合同的转让（一）合同权利的让与2、合同权利让与的构成要件（1）让与人和受让人必须就合同权利的让与达成合意，并且该合意应符合合同生效的要件（2）让与人必须有有效的合同权利存在（3）被让与的合同权利必须具有可让与性下列合同权利禁止转让：第一，根据合同性质不得转让的权利第二，按照当事人约定不得转让的权利第三，依照法律规定不得转让的权利（4）债权人必须通知债务人二、合同的转让（一）合同权利的让与3、合同权利让与的效力（1）合同权利让与的内部效力①合同权

4、利及其从权利转让与受让人——第81条——债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外②让与人对受让人负有告知义务③让与人对让与的合同权利负有瑕疵担保责任二、合同的转让（2）合同权利让与的对外效力①在让与人（原债权人）和债务人之间的效力：——债务人在收到让与通知以后，应当将受让人作为债权人而履行债务，他对让与人的履行不能构成债的清偿，合同债务不能免除。让与人如果受领债务人的给付，则属于不当得利，债务人可以要求返还。②在受让人和债务人之间的效力——第82、83条首先，债务人在收到让与通知后，就应当将受让人作为债权人而履行债务.其次，债务人接到债权转

5、让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。再次，债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。③合同权利让与对第三人的效力——已向债务人为通知的合同权利让与，优先于未为通知的合同权利让与；均已为通知的，先为通知的合同权利让与优先；均未为通知的，让与成立在先的受让人应取得合同权利。二、合同的转让（二）合同义务的转让1、合同义务转让的概念——合同义务的转让，是指基于债权人、债务人与第三人之间达成的协议而将合同债务移转给第三人承担，因此又叫债务的承担。二、合同的转让（二）合同义务的转让2、合同义务

6、转让的条件（1）必须有有效合同义务的存在（2）所转让的合同义务必须具有可让与性（3）必须存在有效的转让合同义务的协议——债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。（4）有的必须依法办理有关手续二、合同的转让（二）合同义务的转让3、合同义务转让的法律效力第一，新债务人将代替原债务人的地位而成为当事。第二，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。第三，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。二、合同的转让（三）合同权利和义务的概括移转——合同权利和义务的概括移转，是指原合同当事人一方将其在合同中的债权债务全部移转给第三人，由第三

7、人完全代替出让人的法律地位，成为合同法律关系的新的当事人。也叫做合同权利和义务的一并转让。二、合同的转让（三）合同权利和义务的概括移转1、合同的承受——第88、89条——合同的承受，是指一方当事人与第三人之间订立合同，并经原合同的另—方当事人同意，由第三人承担合同一方当事人在合同中的全部权利和义务。——当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。合同承受的构成要件：（1）必须有合法有效的合同存在（2）合同的承受仅发生在双务合同中（3）原合同的一方当事人必