商法讲义1(商法概述)

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1、福建警察学院本科商法专业课程讲义授课时间2009年9月2日课次第一次授课方式（请打√）理论课√□讨论课□实验课□习题课□其他□课时安排2课时授课题目（教学章、节或主题）：第一章商法概述、教学目的、要求（分掌握、熟悉、了解三个层次）：了解商法调整对象、商法的历史和发展（含西方国家商法的历史与发展、近现代中国商法的发展）；熟悉商法的概念与调整对象、商法的体系与渊源、商法与其他部门法的关系；掌握商法的性质、特征和基本原则、商法与民法的关系（商法的地位问题）。教学重点及难点：商法的性质、特征和基本原则、商法的体系与渊源、商法与民法

2、的关系、商法与经济法的区别。教学基本内容方法及手段一、商法的概念与调整对象二、商法的性质与特点、基本原则三、商法的体系与渊源四、商法与其他部门法的关系五、商法的历史与发展作业、讨论题、思考题与参考书：1、试述商事关系的特点2、如何认识商法的私法性质及其与公法的融合？3、商法具有哪些特征？4、试分析民法与上法的相互关系5、简论商事主体法定原则？6、商法如何体现保护营利和促进交易简便快捷原则？7、保护交易安全原则在商法中如何体现？高等教育出版社赵旭东主编《商法学》高等教育出版社、北京大学出版社版范健主编《商法》（第二版）24法

3、律出版社王建文著《中国商法立法体系批判与建构》课后小结：填表说明：1、课程性质为考试或考查2.每项页面大小可自行添减，一节或一次课写一份上述格式教案。3.课次为授课次序，填1、2、3……等。4.方法及手段如：举例讲解、多媒体讲解、模型讲解、实物讲解、挂图讲解、音像讲解等。第一编商法总论第一章商法概述第一节商法的概念与调整对象商法也就是商事法，商法的概念、规范、制度都是建立在商或商事这一概念基础之上的，因此研究研究商法必须首先对商或商事的内涵与外延予以界定此外商法调整的是商事活动，根据政治经济学经济基础与上层建筑的关系，也应

4、当先准确界定“商事”的内涵与外延。。一、商的含义（一）商的多重含义商，又称商事（因此，商法也称为商事法），在不同的语言中表述不经相同，如日语中表述为“商业”，而法语与德语中则表述为“commerce”。商是一个使用得非常普遍，但意义却含混不清的古老概念，在不同的社会历史条件、不同学科，不同的语境中，有着不同的含义。（赵商法第2页，范商法1-2页提及） 24   一般字义上的商有两层含义。 古代社会，人们把商的理解为货物的交换。我国古代的《汉书》中称：“通财鬻音同“玉”，含义为卖货曰商”；《白虎通•商贾》解释道：“商其远近

5、，度其有无，通四方之物，故谓商。”英文中对于商的解释也反映了古代社会这种对商的朴素理解。《韦氏新国际辞典》指出：“商事是指商品交换行为或买卖行为”；《布莱克法律辞典》认定：商是指“货物、生产品或任何种类的财物之交换”；《拉威尼当代商法》则认为：“商事一词是对各种物品的交易或交换之总括”。古代社会人们对商的这种认识并非仅是历史，仍然影响着当代。人们在通常意义上理解商，往往还是指货物的交换。     随着商品贸易的发展，交易的规模不断扩大，出现了职业的从事买卖的阶层，他们以赚取买卖的差价为生。这时对商的理解就多了一层含义：那

6、就是商是以营利为目的货物交易行为。这揭示了商的本质，基本上接近了现代意义商的含义。此后对商含义的发展，只是不断地拓展范围而已。现代一般字义上的商，是指营利性的经营活动。这是商的一层含义（行为角度，赵商法2-3页连接部分提及）     当然，商还有另一层含义：即商人—也就是前述的职业买卖阶层（主体角度）。 （商的两层含义，范商法第4页第1段提及）随着专门调整商行为与商人的商事法典与法规的出现，商的概念也转变为一个法定概念，其内涵也逐渐特指营利性活动。24   经济学和法学对商的界定也有区别。经济学意义上的商，是指以营利为目

7、的，直接媒介财货交易的行为。这实际上只是现代社会生产过程中的一部分经济活动——商品流通活动。（赵商法第3页第2段有类似叙述范商法第4页还提及社会学意义上的商的含义）（二）商的法学含义法学意义上商的含义却广泛得多，它是指一切以营利为目的的营业行为或者说是一切营利性活动或事业的总称后一描述引自黄晓林主编《商法总论》齐鲁书社2004年版。这不仅包括了经济学意义上的商，还包括与商品流通有着密切联系的生产、中介、担保、金融、信托、政权、广告、信息（市场调研）、保险等领域。而且商的内涵与外延也随着经济的发展等原因而不断扩大。比如早期，

8、商的标的仅为动产与有形财产，但现在已扩展至不动产、无形财产（商誉、商号）、票据、有价证券、知识产权等。而商行为也从传统的买卖、代理、票据、运输、保险扩展至商业信托、证券交易、融资租赁、知识产权交易等行为。商业主体也从自然人为主的态势演变至以企业为主的态势。在西方商法理论上，对于商的外延（范围）有四类划分