上外参考法律文书(正本）

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1、法律文书黄鸣第一章概论第一节法律文书的概念、特点和作用P3B1一法律文书的概念P3是司法机关以及非讼机关、当事人及其代理人依照法定程序，在进行诉讼或者与诉讼有联系的非诉讼活动中，依据事实，适用法律、法规所制作的具有法律效力或者法律意义的文书。法律文书广义：是指一切在法律上有效的文件、文书(包括规范性文件：法律、法规、规章；非规范性文件）狭义：仅指在诉讼活动中和与诉讼活动中有联系的非讼活动中所制作的具有法律效力或法律意义的文书。B1-2★我们在这里主要探讨的是狭义上的法律文书狭义的法律文书概念包括司法文书：指公安机关

2、（含国家安全机关，下同）、检察机关、审判机关、监狱管理机关在诉讼活动中依照职权所制作的法律文书。诉讼文书：指上述机关和当事人、诉讼代理人依法在诉讼活动中所制作的文书。二法律文书的特点：B5（一）主体的广泛性：E16法律文书的制作主体相当广泛，包括国家司法机关、行政机关、法律、法规授权的专门机构，涉讼、涉案的自然人、法人和其他组织，但是一定的法律文书必须由法定的主体制作和运用。（二）内容的合法性B5△正确的适用实体法△按法定的程序制作△履行法定的手续（三）形式的规范性P7B6E16△样式格式化：尤其是司法机关相继颁布统

3、一的样式△结构程式化：首部、正文、尾部△语言规范化：标准用语，杜绝歧义（四）制作的时效性B7△时效的规定：上诉、抗诉的时效等△虽无规定时效规定：仍需要及时，如公安的立案报告（五）法定的强制性P5、B6判决、裁定的强制性：刑法313条刑法313条：“对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金。”三法律文书的作用P11B8△保证法律的正确实施P12B9△保证诉讼的依法进行P12△是对案件全面、客观、忠实的记录，具有历史档案作用P13B9△是考核司法人员办案质量的尺度P13B9

4、-10△促进立法和法制教育B10-11第二节法律文书的历史沿革P8B11E8一：起源（滥觞）阶段（夏、商至春秋后期）P8E9二：形成阶段（秦、汉两代）E10三：发展阶段（唐、宋两代）E11四：成熟阶段（明、清两代）E12五：民国时期的法律文书E15六：新中国成立后的法律文书P11B23第三节法律文书的种类P14B24一、按制作主体分：侦察文书检察文书裁判文书监狱文书仲裁文书公正文书当事人和律师文书二、按诉讼性质分刑事文书民事文书（经济文书）行政文书三、按文书性质分侦查类起诉类裁判类笔录类书状类报告类命令类公告类通知类

5、四、按文书格式分表格类填空类笔录类拟制类第四节法律文书的制作要素P17B26一、法律文书的主旨P17（一）概念：是指文书制作者依据案件事实，正确适用法律而对某一法律文书所形成的核心观点。（是主题，是核心）论说文─基本观点记叙文─主体思想法律文书─主旨（二）主旨的特点△合法性△有效性△鲜明性△集中性二、材料P20B30（一）材料的基本要素：P20△基本情况△案件事实材料△论证材料△法律条款（二）选材△收集：△选材：（三）用材△真实性△客观性△准确性三、结构P22B33是基本框架，是内容的表现形式（一）结构的固定性：P2

6、21.首部：文书名称文书编号诉讼主体与非诉讼参与人的基本情况案由或事由2.正文：事实、证据理由处理结果3.尾部：交代有关事项签署日期用印附项（二）结构用语的程式化P24xx一案现已审理终结→经审理查明→上述事实有xx证实→本院认为→判决如下以上是连接裁判文书全文的结构用语的程式第五节法律文书的表达方式一叙述P27B39（一）概念：是指反映事物产生、发展、变化的一种表达方式，用于表达案件事实。一般文章的写作方式：叙事、说理（议论）、说明、描写、抒情五种。法律文书：叙述、说理、说明（二）叙述的方式：P28B39E50顺叙

7、：按顺序进行叙述倒叙：先写结局，然后再叙述因果插叙：在叙述过程中插入某些情节分叙：对事件或人物进行分别叙述补叙：对叙述进行必要的补充（三）叙述的方法△顺序法△重点法△归纳法（四）叙述的要求△准确性△合理性△真实性二说理P31B49（一）概念：P31是对客观事物进行分析评价，阐述道理，论证是非曲直的表达方式。（是通过概念、判断、推理进行论述）（二）要素：1论点：P31是对案件事实所做的判断和结论2论据：P33是用来说明论点的材料。法律文书的论据，是指文书制作者提出论点的理由和事实依据。3论证：P34是运用论据藉以证明论

8、点的过程，也是将论据与论点联系，以破析事理的方法。三说明P37（一）说明的概念：P37是对客观事物的外形特征、性质、功能所做的解释、介绍，或者对某一事理所进行的解释的表达方式。（二）说明的要求P39△简体得当△明白无疑△圆满周详△言之有序第六节法律文书的语言表述B54E29一法律文书的词语(一)法律的术语E31(1)专用术语：例如：“（证据）灭