风险管理、内部控制与勤勉义务

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1、文章来源：中顾法律网上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题风险管理、内部控制与勤勉义务——国储期铜案引发的公司治理问题思考苗壮清华大学法律硕士生联合导师　　　最近，一起刑事诉讼案件使2005年底国储期铜巨亏6.06亿美元一事再次浮出水面。　　2008年3月20日，北京第一中级法院以国有单位人员滥用职权罪，一审判处国家发改委物资储备调节中心(“国储”)处长刘其兵有期徒刑七年，该中心原副主任、法定代表人吕嘉范有期徒刑六年。判决书认定，刘其兵于1999年12月至2005年10月，在担任国储处长期间，违反国家对国有单位从事期货交易的有关规定，利用该中心资金从事

2、境外非套期保值期货交易，致使该中心损失折合人民币9.2亿元(该中心事后调用储备铜实物交割，“挽回”了大部分帐面损失)。吕嘉范于1999年12月至2004年2月，在担任国储副主任、法定代表人期间，明知国有单位不能从事非套期保值期货交易的规定，仍同意刘其兵从事上述交易;后在其离任交接工作时，故意隐瞒有关事实，致使继任人员对刘的行为未能及时发现，并持续至2005年10月。文章来源：中顾法律网上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题　　无独有偶，2004年底，中国航油(新加坡)股份有限公司因违规从事石油期权交易巨亏5.5亿美元。2006年3月21日，新加坡地方法

3、院以制作虚假财务报表、违反董事信托责任、隐瞒巨额亏损、未向新交所披露实际亏损、欺骗德意志银行和诱使集团公司出售股票等指控，一审判处该公司总裁陈久霖4年3个月监禁和33.5万新元罚款。此前，该院以隐瞒巨额亏损、欺骗德意志银行等指控，判处该公司财务部主任2年监禁和15万新元罚款;以内幕交易、未及时向新交所披露巨额亏损等指控，分别判处该公司三名非执行董事40万、15万、15万新元罚款。　　除了判断失误以外，上述案件均涉及直接责任人员以及对其直接负责的主管人员在衍生品交易中违规操作、玩忽职守、隐瞒欺骗等行为(关于上述交易的具体情况，详见《财经》杂志等有关报道)。从法律的

4、角度来说，这类事件反映了风险管理、内部控制以及勤勉义务在衍生品交易中的极端重要性，暴露了公司治理的严重缺陷，说明了制度创新的必要性。　　现代经济学家FrankKnight文章来源：中顾法律网上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题指出，企业是在不确定的环境中运行的，企业家的基本职能就是经营风险。Knight将风险划分为能够保险的风险与不能保险的风险。不能保险的风险就是不确定性。在这种情况下，有必要通过制定、实施一系列制度、程序和方法，对风险进行事前防范、事中监督和事后纠正。在公司治理中，由上述制度、程序和方法构成的风险管理过程和机制就是内部控制。　　在经

5、济全球化的今天，国内外产品、要素市场经常剧烈波动，企业面临着巨大的风险。对此，企业需要从事期货、期权等衍生品交易，进行套期保值。问题在于，上述交易本身风险极大。一旦失手，就有可能引起巨额亏损。对此，企业更需建立和健全内部控制。值得注意的是，就连市场经验相当丰富、内部控制相当严密的荷兰巴林银行与日本住友银行等国际老牌银行，也曾因为衍生品交易失手而陷入灭顶之灾。　　考虑到企业特别是国有企业在市场经验、内部控制以及国资监管等方面的不足，政府对企业特别是国有企业从事衍生品交易进行了极为严格的限制。2000年国家计委颁布的“639号文件”明确规定，未经特殊批准，国储采购的

6、物资必须进行实物交割，严禁任何形式的期货投机行为。2001年，我国重新开放境外期货交易。根据五部委联合颁布的《国有企业境外套期保值管理办法》，有资格经营境外期货业务的企业只能从事与生产经营的产品或所需的原材料有关的套期保值交易，且持仓数量不得超过企业正常的交收能力、进出口配额以及许可证规定的数量;持仓时间应当与现货保值所需的计价期相匹配。该办法还要求上述企业每月向证监会、外管局报告有关交易情况。2007文章来源：中顾法律网上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题年国务院颁布的《期货交易管理暂行条例》重申，国有以及国有控股企业进行境内外期货交易，应当遵循套

7、期保值的原则，严格遵守国资监管机构及其他有关部门关于企业以国有资产进入期货市场的有关规定。在国储期铜与中航油(新加坡)期油巨亏案中，有关交易行为均违反了上述行政法规与部门规章的有关规定。　　需要指出的是，上述规定主要着眼于限制某些具体交易行为。然而，风险管理是一个系统工程，应当渗透企业的各项业务过程和各个操作环节，覆盖所有的部门和岗位，并由全体人员参与，任何决策或操作均应有案可查。只有这样，才能有效地防范和化解风险。这就需要建立和健全内部控制。在这个方面，银监会颁布的《商业银行内部控制指引》为我们提供了一个很好的范例。该指引从中国的实际出发，借鉴国际先进经验，对

8、我国商业银行内部控制的目