第一章刑法概述

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1、第一章刑法概说第一章刑法概述[本章提要]本章主要阐述：理论界关于刑法概念的几种基本观点；刑法的定义；刑法的渊源；刑法的阶级性质和法律特征；刑法惩罚犯罪和保护人民的任务；刑法典的创制与完善；刑法的体系与结构；刑法解释的概念、意义、原则、效力、方法和分类；刑法学的研究对象、研究方法和学科体系。[目的要求]通过本章学习，理解刑法的概念、阶级性质和法律特征，掌握刑法的体系、刑法解释的原则、效力与方法分类；了解刑法的任务、刑法典的创制与完善概况，刑法学的研究对象、研究方法以及学科体系。[重点难点]刑法的概念；刑法的法律特征；刑法解释的原则、效力和主要方法。[教学计划]4学时；分5节讲授

2、，采用讲授法教学(第5节安排学生自学)。第一节刑法的概念、渊源和分类本节主要讲述：理论界关于刑法概念的几种基本观点、刑法的定义；刑法的渊源；刑法的形式分类和刑法的性质分类等内容。一、刑法的概念(一)关于刑法概念的基本观点刑法，特别是现行刑法，是刑法学研究的核心内容。因此，学习刑法学首先必须明确刑法的概念。刑法的概念存在本质定义与形式定义的区别。前者是从刑法的阶级本质上探讨刑法的概念，多为马克思主义学者和社会主义国家所主张，后者是从刑法的法律特征上界定刑法的概念，多为资产阶级学者和资本主义国家所坚持。个人认为，在研究国内刑法的时候，在制定法的条件下，从司法实践需要出发，应当侧重

3、于从形式方面去把握刑法的概念。对于刑法的形式定义，理论界主要有3种基本观点：第一种观点认为，刑法是规定犯罪与刑罚的法律，“犯罪与刑罚构成刑法的基本内容。”[1]高铭暄：中国刑法学，中国人民大学出版社，1989，P.1。1]为方便起见，管它叫“罪刑说”。第二种观点认为，刑法是“规定犯罪及其刑事责任的法律规范的总和”。[2]苏惠渔：刑法学：修订本，中国政法大学出社，1999，P.13；张明楷：刑法学：第2版，法律出版社，2003，P.23。2]或者认为，“刑法是规定犯罪及其法律后果的法律规范的总和”。[3]苏惠渔：刑法学：第3版，中国政法大学出社，2007，P.6；张明楷：刑法学

4、：第3版，法律出版社，2007，P.19。3]可管它叫“罪责说”。第三种观点认为，“刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律”。[4]高铭暄、马克昌：刑法学：第4版，北京大学出版社、高等教育出版社，2009，P.8。4]可管它叫“罪责刑说”。上述关于刑法的3种不同观点，反映了人们对于刑法基本内容的认识深化过程，以及对于犯罪、刑事责任和刑罚三者关系的不同理解。总体而言，一方面，尽管刑法典对于刑事责任早有规定，[5]1979年刑法典总则第二章第一节标题为“犯罪和刑事责任”，整个法典共有10条15次使用刑事责任一词，具体条文为7、8、9、11、12、14(2次)、15(3次)、17(2

5、次)、18(2次)、20；1997年刑法典总则第二章第一节标题为“犯罪和刑事责任”，整个法典共有16条26次使用刑事责任一词，具体条文为5、10、11、12、14、15、17(2次)、18(4次)、20(3次)、21(2次)、25、30、241、247、402、452(2次)。5]但长期被研究人员忽视。另一方面，人们对于刑法基本内容的认识经历了从“犯罪与刑罚”到“犯罪、刑事责任与刑罚”的转变。由于对刑事责任研究起步较晚，至今，学者们对于罪、责、刑三者关系仍然看法不一，主要有两种主张：一种主张认为，“刑事责任是指行为人因其犯罪行为所应承受的、代表国家的司法机关根据刑事法律对该行

6、为所作的否定评价和对行为人进行谴责的责任。”其实现方式有定罪科刑、定罪免刑、非刑罚处理三种，在这里，刑罚只是实现刑事责任的一种基本方式，即犯罪与刑事责任并列，而刑罚则从属于刑事责任。[6]苏惠渔：刑法学：修订本，中国政法大学出社，1999，P.264～276。6]另一种主张认为，“刑事责任是介于犯罪和刑罚之间的桥梁和纽带。”[7]高铭暄：新编中国刑法学：上，中国人民大学出版社，1998，P.72。7]过去，基于传统观念产生“罪刑说”，现在，基于前一种理解，产生“罪责说”，基于后一种认识，产生“罪责刑说”。目前，一般认为，“罪—责—刑”是刑法的基本内容和刑法理论的基本框架，因此

7、，绝大多数教材均采用“罪责刑说”。但是，我个人更倾向于“罪责说”，因为它完整地揭示了罪、责、刑三者之间的关系，表明了刑法的基本内容和范围，因而较为科学。而“罪刑说”忽视了刑事责任，比较陈旧，“罪责刑说”则紊乱了刑事责任与刑罚的关系，因而前两种观点都有欠缺。刑法的本质定义，即刑法是“掌握政权的阶级(即统治阶级)为了维护本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据其阶级意志，规定哪些行为是犯罪和应负刑事责任，并给予犯罪人何种刑罚的法律。我国刑法是指为了维护国家与人民利益，根据工人阶级和广大人民群众的意志，以国家名