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时间:2019-07-07
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1、第三编第九章法的实施本章讲授要点:通过本章的讲授,使学生掌握法的实施的三个环节,即守法、执法和司法。理解掌握守法的根据与理由、执法的概念、特征与作用;理解掌握司法的概念、特征、司法体系以及司法的基本原则。重点:守法的要素执法的概念执法体系执法基本原则司法概念司法体系司法基本原则难点:守法的根据与理由执法的基本原则司法体系司法基本原则参考书目:1、施克莱著《守法主义:法、道行和政治审判》,中国政法大学出版社2005年版;2、刘同君著《守法伦理的理论逻辑》,山东人民出版社2005年版;3、贺卫方著《司法的理念与制度》
2、,中国政法大学出版社1998年版;4、本杰明·卡多佐著《司法过程的性质》,商务印书馆2005年版;第一节守法一、守法释义守法是法律实施的一种重要方式。是指国家机关、社会组织和每个公民,依照法律的规定,行使权利、履行义务的活动,即一个国家和社会的各个主体严格依法办事的活动和状态。二、守法的要素(一)主体守法主体的广泛性和平等性(二)内容1、履行法律义务2、行使法律权利(三)范围三、守法的分类同是守法,态度有积极与消极之分。所谓“消极守法”,是指以不犯法为守法。这种守法,是被动的守法,即不会有守法的积极性,也不会有守法
3、的主动性,更不会有守法的创造性。所谓“积极守法”,是指以法律的主人的姿态,自觉地、主动地、创造性地按照法律的规定,在法律的激励下,去做一切有利于法治的事。三、守法的根据与理由引子:1、苏格拉底之死与守法“越狱就是正当的吗?被不公正地指控并被判决有罪的人逃避法律的制裁就是正当的吗?人有没有一种服从任何法律的义务?”(色诺芬《回忆苏格拉底》,吴永泉译,商务印书馆1984年版,第167页。)2、《安提戈涅》索福克勒斯著名悲剧《安提戈涅》(Antigone)中讲了这样一个故事:流亡者波吕涅刻斯为抢夺哥哥的王位,率外邦军队前
4、来攻打自己的祖国忒拜城。两军交战时两兄弟自相残杀而死,他们的舅父克瑞翁被长老们推为新国王。克瑞翁指责波吕涅刻斯背叛祖国,作为惩罚向全体市民宣布,不许人埋葬,谁违反禁令,谁就会在大街上被群众用石头砸死。可是,波吕涅刻斯的妹妹安提戈涅,勇敢地埋葬了哥哥。剧中,当她决定冒死出去埋葬她的哥哥时,曾经和她的小妹妹伊斯墨涅之间有这样一段对话:......伊斯墨涅:“你真的要去埋葬我们的哥哥吗?”安提戈涅:“我要对哥哥尽我的义务,也是替你尽你的义务,我不愿意让人们看到我背弃我的哥哥。”伊斯墨涅:“可是克瑞翁的禁令已经颁布了啊!”
5、安提戈涅:“他没有权利阻止我埋葬我的亲人。”伊斯墨涅:“姐姐啊,现在只剩下我们两个人了,如果我们触犯法律,违抗国王的命令,就将被人们乱石砸死,会死得比哥哥更凄惨。我们处在强权的控制下,只好服从这道命令,甚至更严厉的命令。因此我祈求鬼神原谅我,既然受压迫,我只好服从当权的人。”安提戈涅:“我不求你也这样做,你打算做什么人就做什么人吧,我却要去埋葬哥哥。我遵守神圣的天条而赴死,我将同我们亲爱的哥哥在一起,亲爱的人陪伴着亲爱的人,我将永远躺在那里。至于你,只要你愿意,你就藐视天神,藐视天条吧。”伊斯墨涅:“我并不藐视天条
6、,只是没有力量和城邦对抗。”安提戈涅:“你可以这样推托。不说了,我现在要去埋葬我最亲爱的哥哥!”......安提戈涅如此藐视法令,“以身试法”,克瑞翁非常愤怒。剧本中这样写道:......克瑞翁问:“承认不承认这件事是你做的?”安提戈涅:“我承认是我做的。”克瑞翁:“你知道有禁葬的命令吗?”安提戈涅:“当然知道,这是公布了的。”克瑞翁:“你敢违背我的法令吗?”安提戈涅:“我敢!你说的话也算是法律吗?宙斯从没有宣布过这样的法律,正义之神也没有制定这样的法令让人们遵守,一个凡人的命令就能废除天神制定的永恒不变的律条吗?
7、它的存在不限于今日和昨日,是永久的!我不会因为害怕别人而违背天条,以致在神面前受到惩罚。我知道我会死的,我遭遇这命运并不感到痛苦,但是,如果哥哥死后得不到埋葬,我却会痛苦到极点!”分析:苏格拉底和安提戈涅的故事引发我们深思的一个问题就是:当法律违背公民良知或社会正义的时候,公民是否应该服从法律?由此出发,进一步探讨公民服从法律的理由是什么,也就是公民守法的理由问题。关于公民守法理由问题是西方法哲学界的一个重要理论命题。关于这个命题有不同的理论学说,概括起来主要有社会契约论、功利主义论、暴力威慑论和法律正当论四种。(
8、一)社会契约论按照社会契约论的逻辑,公民之所以要遵守法律,是因为他们都是社会契约的当事人,作为这个契约的当事人,应该遵守契约的内容,遵守自己同意的政府和法律。(二)功利主义论这种理论认为,当法律能给公民或社会带来更多的利益或者能够更好地防范风险并因此而减少可能的损失时,公民就遵守法律。1、功利主义思想的最早渊源可以追溯到古希腊。智者学派思想家普罗泰戈拉提出,
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