合同的订立与成立

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1、第三节合同的订立与成立一、合同成立的要件（六个要件）（一）当事人意思表示一致（分解为：要约、承诺详见下列第二个问题）（二）当事人具有合同能力（三）合同须有对价（四）合同形式须合法（五）合同内容须合法（六）意思表示须真实合同的订立要约承诺二、合同订立的程序：要约、承诺（一）要约（offer）1、要约的概念和构成要件（注意掌握要约和要约邀请的区别）要约的含义要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人作出的意思表示。必须向要约人希望与之缔约的相对人发出要约的构要件内容必须具体、确定必须具有缔约目的2、要约邀请要约邀请的含义又称邀盘、虚盘，是指引诱他人向其发出要约的行为

2、。要约邀请的特点缔约的预备行为没有法律意义寄送的价目表拍卖公告招标公告招股说明书商业广告典型的要约邀请希望订立合同的意思表示希望对方发出要约的表示3、要约与要约邀请的区别后果不同目的不同内容的确定性程度不同一经承诺，则受约束对行为人并无约束力具体确定无确定的内容悬赏广告4、要约的失效拒绝要约的通知到达要约人要约人依法撤销要约承诺期间届满，受要约人未作出承诺受要约人对要约的内容作出实质性变更要约的失效，又称要约的消灭，是指要约失去效力，无论是要约人或受要约人不再受要约的约束。要约的撤回与撤销要约撤回：要约人在要约生效之前取消要约的行为。先于到达同时到达要约的撤销要约的撤

3、销：要约人在要约生效之后，受要约人承诺之前使要约归于消灭的行为。【案例/资料：3－2：纽曼诉斯奇夫案（Newmanv.Schiff）1985】[1]一个名叫斯奇夫的人，自称为反税收者，在美国哥伦比亚广播公司（CBS）凌晨3：00－4：00的一档夜间电视节目中，声称联邦政府并未要求美国公民申报所得税，并说“如果有人能从联邦税法中查到公民必须申报所得税的规定，并马上打电话给本档夜间节目，我将付给他100000美元。”哥伦比亚广播公司的早间新闻转播了夜间节目的这则报道。一个名叫纽曼的律师看后，查了联邦税法，确认联邦税法确实要求公民必须申报所得税，遂即打电话给哥伦比亚广播公司

4、，要求得到100000美元，CBS把这一要求转给斯奇夫,斯奇夫拒绝支付。纽曼上法院告斯奇夫违约，法院认为斯奇夫的要约是有时间期限的，即当天夜里3：00－4：00的那档节目，在这期间若有承诺，合同遂告成立，斯奇夫就要支付100000美元，过了这段时间，要约失效，无合同可言，原告败诉。[1]案例来源：张文博等著，《英美商法指南》，复旦大学出版社，1995年4月第一版，第5页。（二）承诺受要约人同意要约，决定与要约人订立合同的意思表示。如果你考100分我就送你一台电脑！真的？是否构成承诺？必须由受要约人向要约人作出必须表明受要约人决定与要约人订立合同的意思未对要约作出实质性

5、变更承诺的构成要件承诺的形式书面行为口头承诺的撤回承诺只可以被撤回，但不可以被撤销。另外，我们来比较两个案例：【案例/资料：3－3】南山丝绸进出口公司于6月1日向美国某公司发出要约。次日，美国公司表示接受，但提出该批丝绸必须降价5%。南山公司正在研究如何答复时，国际丝绸价格上涨，美国公司6月5日来电，表示无条件接受中方6月1日的发盘。合同是否成立？为什么？【案例/资料：3－4】我某出口公司于05年2月19日向香港一公司报价。收到发价后，香港公司2月22回电：“你能否同意每公斤价格稍稍有所降低？”一日后又提出：“这就是最便宜的价格了？”中方没有回复。再一日后，香港公司再

6、次来电：“这个价包括运输成本吗？”又一日后，香港公司来电，表示接受。但中方公司不再予以理睬。3月7日，我出口公司将货物售于韩国某公司。香港公司认为他已作了承诺，合同已经成立，中方公司违约；中方公司认为合同并没有成立。请说说你的观点。再比较一个案例：我某出口公司于2月1日向美国一公司报出某农产品，在发盘中除了列明各项必要条件以外，还表示：“packinginsoundbags”.在发盘有效期内，美商复电：“Refertoyourtelexfirstacceptedpackinginnewbags”.我方接到上述复电后，即着手备物。数日后，该农产品国际市场价格猛跌，美商来

7、电称：我方对你方的要约作了变更，你方未确认，所以合同未成立。而我方则坚持认为合同已经成立。问：本案合同到底有没有成立？三、合同成立的时间和地点合同成立的时间合同对当事人产生法律约束力的时间。合同自承诺生效时成立合同自当事人在合同书上签字或盖章时成立合同自当事人签订确认书时成立合同自一方接受对方履行时成立合同成立的地点承诺生效地合同书签字或者盖章地电子合同成立的时间和地点电子合同的成立时间采到达主义电子合同的成立时间采到达主义2007年注册会计师考试单选题第9题：2007年4月30日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当日回短信同意