股权代持法律风险之显名股东面临的法律风险

《股权代持法律风险之显名股东面临的法律风险》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在行业资料-天天文库。

1、股权代持法律风险之显名股东面临的法律风险作者：卓纬律师事务所·叶强周博前些日子我们刚刚讨论了股权代持中隐名股东可能面临的法律风险，今天我们换个角度，关注一下在股权代持中，显名股东可能存在的法律风险。显名股东是指在公司隐名投资过程中，约定将隐名股东的出资以自己名义出资、登记的一方当事人。显名股东并非实际出资人却取得了股东身份，更有甚者有的显名股东甚至被任命为公司的法定代表人或负责人。根据新修改的公司法，股东承担责任的方式越来越多样，“揭开法人面纱”等制度的适用也在逐步加强，有明显扩大股东责任的趋势。在此背景下，股权代持中的显名股东会面临哪些法律风险，又如何进行防范呢？下面小编就为您进行分析。一、

2、与隐名股东之间的纠纷显名股东与隐名股东之间究竟是委托关系还是信托关系，需要根据具体情形确认。但是通常情况下，双方会签订《股权代持协议》，隐名股东为保护自身权益往往要求显名股东行使权利时，取得隐名股东的许可和授权。可以想象，如果该种授权过于宽泛则对隐名股东不利，而过于明确对于公司的决策势必会造成一定影响。显名股东一旦超越代理权限而致使公司受损，隐名股东很可能会根据《代持协议》等委托性质的合同来追究显名股东的责任。1另一种可能是：因双方没有明确的《代持协议》，显名股东“被迫”当上股东后无法退出。这主要包含两种情况：（一）因没有《代持协议》等书面证据，当公司经营不善造成亏损时，隐名股东有可能违背道义

3、而否认此前转让款项的行为系出资行为，转而要求法院确实双方之间为借贷关系，要求显名股东偿还“本金”及“利息”。（二）如果显名股东不希望继续在公司中担任职务，但由于隐名股东不同意收回股权，而实践中公司减资及退股又存在各种阻碍。因此如果隐名股东不配合，显名股东往往会面临想退出公司而不能的情形。二、与第三人之间的纠纷（一）出资不实风险目前我国实行认缴制。在此背景下，众多公司出于不同的考量，有的会将注册资本提高，有的会延长出资时间。这些实质上是加重了股东的出资责任。而股权代持中，这份出资责任会在工商登记中体现。因此一旦隐名股东后期不再出资，显名股东便需要承担未完全出资的责任。实践中由于认缴出资，部分公司

4、实际资产可能会远低于注册资本。当这类公司与第三人发生纠纷时，极易发生资不抵债等情况。在清算或者破产过程中发现出资存在瑕疵。显名股东要对“出资额”的不足部分承担赔偿责任。（二）执行过程中承担责任2公司日常运营纠纷难以避免。而在公司作为被执行人不履行生效法律文书确定的义务时，根据《最高人民法院关于限制被执行人高消费的若干规定》第三条规定及《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》的规定，在公司被强制执行时，法定代表人或负责人会受到包括传唤、拘传；录入信用征信系统；公示法定代表人姓名；限制高消费；限制出境；罚款、拘留等处罚。如果显名股东为该被执行公司的法定代表人，以上这些处罚措施会给该显

5、名股东的日常生活造成极大不便。（三）未来担任高级管理人员存在限制根据《公司法》第一百四十六条规定，下列人员不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年。因此，如果显名股东担任公司的法定代表人或负责人，一旦公司破产或被吊销，则会对该显名股东未来的工作造成影响。三、风险防范通过上述分析，我们可以看出在外观主义原则下，显名股东很难对抗善意第三人。因此只

6、能通过与隐名股东进行明确且具体的约定，来保护自身利益。一方面显名3股东在进行工商登记之前要充分了解公司的资产及隐名股东的出资情况，了解自己可能承担责任的范围。另一方面严格的把控显名股东与隐名股东之间的《股权代持协议》。因为该协议不仅是保证显名股东向第三人赔偿后，进一步向隐名股东追偿的依据，而且通过该协议中双方对责任范围及其管理费用的规定，可以有效的减少双方内部争议的发生，从而尽可能降低股权代持中的风险。作者简介叶强律师是卓纬律师事务所争议解决团队的主管合伙人。在国内和国际性律师事务所，有着17年的争议解决经验。他尤其擅长协助国内外客户在中国解决纠纷。叶强律师专注于解决与银行、建筑及公司领域相关

7、的法律争议。叶强（JohnYe）争议解决部主管合伙人4邮箱：john.ye@chancebridge.com周博律师作为卓纬律师事务所争议解决部的律师，执业领域主要集中在公司劳动人事管理，公司日常管理、房地产与项目融资，诉讼和仲裁纠纷解决等法律事务。周博（BoZHOU）争议解决部律师邮箱：bo.zhou@chancebridge.com电话：+8610858700685