英美法上毁灭性违约救济制度分析

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1、湖南大学学位论文原创性声明本人郑鼋声明：所呈交的沦义是本人在导师的指导下独立进行研究所取得的研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写的成果作品。对本文的研究做出霞要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律后果由本人承担。作者签名：形万力岁日期：年月口u学位论文版权使用授权书本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位沦义的规定，同意学校保留并向困家有关部门或机构送交论文的复印件和电予版，允许论文被查阅和借阅。本人授权湖南大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行

2、检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。本学位论文属于1．保密口，在一年解密后适_LIj本授权书。2．不保密口。(请在以上相应方框内打⋯4，)作者签名：概期：翩签≯叶：年月日口硕上学位论文。1．1选题背景及意义第1章绪论在现代经济生活中，借助于强大的经济实力和完善的市场体制，英美国家的一些贸易规则在国际商事舞台上占据了主导地位。就合同法中整个的违约救济制度而言，英美法上与此相关的一些概念和规则，已被其他一些国家或地区的立法以及相关国际公约或国际立法所采纳。譬如，预期违约、根本违约不仅为许多国家的合同法所采纳，而且为《联合国国际货

3、物销售合同公约》、《国际商事合同通则》等所采纳。。我国现已成为国际贸易大国并已加入世贸组织，作为全球商务游戏参加者，就必须熟悉各种游戏规则，知己知彼才能立于不败之地。然而，作为大陆法系国家一员的我们，在国际贸易舞台中对于自己的主要竞争对手英美法系国家的一些法律规则，迄今尚未做系统深入的研究。尤其对于因毁灭性违约所产生损害的救济制度领域，国内现有的研究成果大多体现在对赔偿损失、恢复原状等救济方式的简要介绍方面。这种滞后的研究状况显然难以适应我国对外贸易发展的需要。笔者将英美合同法中的毁灭性违约救济制度作为研究对象，在吸收前人研究成果的基础上，根据自身收

4、集的英美国家的立法和判例资料以及英美国家学者的研究成果，深入系统地探讨英美法上毁灭性违约救济制度，旨在揭示英美毁灭性违约救济手段的内涵和发展规律，抛砖引玉，为我国相关法律制度的完善及对外贸易的发展尽一份微薄之力。1．2国内外文献综述目前国内已有的合同法专著与论文很多，但从细微的角度对发达的英美法合同领域中因毁灭性违约所产生损害予以救济的制度进行研究的却为数甚少。已有的这方面的成果大都是从合同解除的宏观土对英美法上毁灭性违约救济制度进行比较研究的，如沈达明编的《英美合同法引论》、李新天的《违约形态比较研究》、岳彩申的《合同法比较研究》、吴兴光、龙著华等

5、的《合同法比较研究》、汪张林、杜凯的《论合同解除权的行使》。虽然专门对因毁灭性违约所产生损害予以救济的研究的尚属少见，但是，也有少数学者对这个领域进行过探讨，如徐罡、宋岳、覃宇编著的《英美合同判例法》、何宝玉的《英国合同法》、王军编著的《美国合同法判例选评》。不过他们大都是从研究判例角度入手。而在英美国家，对这一问题的研究已趋于成熟，发展到了以经济分析方法对各种救济形式进行深入研究的。如‘联合国国际货物销售合同公约，第7l条采纳了预期违约制度，并规定了该项制度的内容。1英戈法卜毁灭件违约救济制度研究程度，如英美经济分析法学派将“有效违约”理论与实际履

6、行这种救济方式放在一起比较研究，理查德·A·波斯那的《法律的经济分析》对实际履行的经济分析以及对预定损害赔偿金条款属惩罚性还是补偿性的分析，Schwartz和Yorio探讨实际履行适用的限制因素时的“成本——效益”分析方法。此外，英美学者特别注意从社会利益角度分析毁灭性违约的救济制度，如Collins(SeeHughCollins：FairnessinAgreedRemedies，inChrisWillet(ed)：AspectsofFairnessinContract．)认为，罚金(fine)这种救济的本质目的同样在于补偿，而非惩罚，在适用时应注意

7、防止不当得利，维护社会正义。1．3主要研究内容本文主体共分四部分：第一部分英美合同法上的毁灭性违约，探讨英美法上毁灭性违约及对其救济的内涵；第二部分对英美法上因毁灭性违约所产生损害的救济，此类救济大体分为三种：损害赔偿、实际履行(特定履行)以及预定损害赔偿金(违约会)与罚会。该部分重点研究损害赔偿的目的是补偿还是惩罚；损害赔偿的限制；损害赔偿的计算方式；预定损害赔偿会条款的性质、适用罚会条款的限制以及二者的区别；实际履行制度在两大法系的历史发展及适用原则，以及该制度的经济分析；第三部分英美毁灭性违约救济制度对完善我国相关制度的借鉴意义，通过对照我国的

8、有关立法与实践，揭示英关毁灭性违约救济制度对我国有关制度的进一步完善可资借鉴之处。1．4研究方法1．4．1经