商法学大纲-根据施天涛《商法学》(2010年版)整理

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1、商法学大纲（根据施天涛《商法学》（2010年版）整理）一、商法导论（一）商法概述1.商法的概念和特征涉及商事主体的，强制性规范居多；涉及商事行为的，任意性规范居多。2.商法的基本原则促进交易自由（包括合同自由、企业自治、市场自律）；维护交易公平；提高交易效率；确保交易安全。3.商法的历史发展与商事立法相对式民商合一立法模式较为可取，将民事商事共同原则和内容纳入民法典之中，而将一些特殊的商事制度另行制定单行法规。（二）商事主体1.商事主体概述商事主体主要分为商法人、商合伙、商个人，商业辅助人不是商事主体。2.商法人我国《民

2、法通则》将法人区分为企业法人、机关、事业单位、社会团体法人，企业法人是商法人。2.1公司企业，包括普通公司和特殊公司，如金融机构。2.2国有企业，狭义上仅包括依据《全民所有制工业企业法》设立的非公司型企业法人，不包括依据《公司法》设立的国有独资或控股企业。2.3集体企业。3.商合伙3.1商合伙包括普通合伙、隐名合伙、有限合伙。3.2合伙企业3.2.1国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。3.2.2普通合伙企业：两个以上的人，如果是自然人需有完全行为能力；可以用货币、实物、知识产

3、权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资；合伙财产属于合伙人共有；表决时一人一票，普通事项过半数，特别事项一致同意；合伙人主要拥有知情权、异议权、撤销权；合伙人主要需履行竞业禁止、自我交易之限制、不利益行为之禁止义务；合伙人与合伙企业无关的债务，债权人不得用于抵消对合伙企业的债务，也不能行使代位权，可以请求法院执行合伙企业财产份额，其他合伙人不购买应办理退伙；新入伙，全连带；退伙分为可以退伙、当然退伙、除名；退伙后，对退伙前原因发生的债务承担无限连带责任；特殊的普通合伙企业责任：执业活动中，合伙人因故意或重大

4、过失产生债务，其他合伙人仅承担在合伙企业中的财产份额责任。3.2.3有限合伙企业：至少有一个普通合伙人，仅剩有限合伙人应解散，仅剩普通合伙人变更为普通合伙；有限合伙人不得以劳务出资；32/32有限合伙人不执行合伙事务，对外不得代表合伙企业；允许有限合伙人自我交易、同业竞业；有限合伙人可以对外转让份额，提前30日通知其他合伙人，也可以出质；有限合伙人产生形似普通合伙人的表见行为，对该笔债务承担无限连带责任；新入伙的有限合伙人对之前债务承担有限责任；有限合伙人退伙后，对退伙前原因发生的债务承担其退伙时取回的财产的责任；有限合

5、伙人的继承人或权力承受人继受有限合伙人资格；有限与普通身份转换，经合伙人一致同意，有限转普通，全部无限连带责任，普通转有限，普通期间的债务无限连带责任；3.2.4合伙企业解散与清算清算人由全体合伙人担任，也可以指定一个或数个合伙人或者委托第三人；4.商个人须具有权利能力和行为能力，原则上经核准登记（农村承包经营户除外）。4.1个体工商户包括个人经营和家庭经营；可以起字号；4.2农村承包经营户必须是农村集体经济组织成员，包括个人经营和家庭经营；4.3个人独资企业单一自然人出资的非法人企业；个人对企业债务承担无限责任；解散后

6、，债权人在5年内未请求，责任消失；5.外商投资企业5.1中外合资经营企业简称合营企业，形式为有限责任公司，具有中国法人资格；合营协议、合同、章程应报主管机关（商务部）审批；外国合营者的投资比例不低于25%；外国合营者作为投资的技术和设备必须是我国需要的先进技术和设备；中国合营者的投资可包括场地使用权，否则合营企业应向中国政府缴纳使用费；一次缴清出资需在营业执照6个月内，第一期不低于各自15%，且在营业执照3个月内；正副董事长、正副总经理由各方分别担任；延长合营期限，应在6个月内申请审批；解散要报审批机关批准；清算程序、原

7、则、清算委员会人选，应报主管部门审核并监督清算；5.2中外合作经营企业简称合作企业，属于合同式的合营企业，非股权式，但也可以设立法人企业；设立合作企业应抱审批，审批后30日内工商登记；法人企业设董事会，非法人企业设联合管理机构；正副董事长、正副主任各方分别担任；必须在中国境内设置会计帐簿；委托合作者以外的他人经营管理须经审批，并变更工商登记；延长合作期限的应在180天前申请审批；约定外国投资者先行收回投资的需经财政税务机关审批；5.3外资企业32/32不同于外国企业（依外国法律设立，东道国许可开展经营）；可以是法人企业，

8、也可以是合伙企业、独资企业等；经审批后，30日内工商登记；经批准，可用其从中国境内举办的其他外商投资企业利润出资；机器设备出资，需为生产必须，且中国不能生产或虽能生产但技术性能或供应时间不能保证需要；工业产权、专有技术作价出资，不得超过注册资本20%；最后一期出资需在营业执照3年内缴清，第一期不低于15%且在营业执照