良性违宪与恶性违宪

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1、良性违宪？一个不甘寂寞的理论尝试？吹皱了中国宪法学的”一池春水“？B2：孙斯琪石蕾刘紫萱杨雪良性违宪？《论良性违宪》郝铁川“所谓良性违宪，就是指国家机关的一些举措虽然违背当时宪法的个别条文，但是却有利于发展社会生产力、有利于维护国家和民族的根本利益，是有利于社会的行为。”良性违宪违反的是宪法的个别条文，而不是宪法的精精和原则，是对过时的宪法（恶法）的起义，是推翻和革命。《“良性违宪”不宜肯定》童之伟“一切违宪行为都是恶性的，若一定要做良恶之分，也只能表明大小的区别...”违反的宪法条文背后是否蕴藏着宪法精神，二者

2、不能截然分开，并且无法保证宪政体系的稳定与宪法的最高权威性良性”“恶性”的界限在那里？郝派认为：良性违宪应该是主观上出于善意，客观上有利于社会进步，最终促进了宪法的发展。如80年代的私营经济当时虽然是违宪的，但符合我国的国情，效果是好的。否则，如果死抠宪法，取缔私营经济，会造成什么后果？改革如何进行？童派认为：“二个有利于”是政治标准，将政治标准凌驾于宪法之上，是对宪法权威的挑战，承认宪法之上还有法。如果任何违宪行为只要打着这一旗号就可不受追究，势必会造成对险症的破坏，导致人治，后患无穷。良性违宪的温柔抵抗·与依

3、法治国，是对恶法的否定—恶法亦法？肯定人民“抵抗权”—小岗村包产到户社会转型时期—无法避免法律的保守性与社会变革发展相矛盾法律规则的僵硬性与社会变革的灵活性法律的控制性与社会变革的越轨性”破“与”立“—前瞻性宪法灵活性的底线·形式合宪“良性违宪”的主体是谁？郝派认为：良性违宪的主体包括：（1）国家机关（国家机关领导人）；（2）社会团体；（3）企业事业组织；（4）公民（5）人民。当宪法不符合人民的利益时，良性违宪是人民对“恶法”的温柔的抵抗。童派提出质问：私营经济的出现是私营企业主违宪？还是允许其存在的地方国家机关

4、违宪？或者是二者都违宪？《社会变革与宪法的社会适应性》韩大元1/社会变革时期，宪法规范难免会表现出滞后性2/规范与现实的冲突是宪政发展过程中存在的普遍现象（“正常的冲突”）3/宪政运行中出现的冲突并不必然表现为违宪4/社会变革时期，宪法规范难免会表现出滞后性什么是违宪？什么是违宪？1/宪法的约束力范围——违宪主体界定？立法主义模式——充当立法角色的人治理模式——充当立法者角色+履行其治理角色的人自然主义模式——一国法律管辖的每个人2/“所谓违宪是指一切国家机关和武装力量、各政党和社会团体、各企事业组织所制定的各种

5、行为规范以及它们所实施的公务上的行为和上述机关、团体组织的领导人在履行职务中违反了宪法规定。”违宪主体应为国家机关或公共权力违宪主体是否包括全国人大及其常委会？人大如何对自己的立法做宪法违宪审查？国家机关、特定的社会组织其主要领导人是否具有违宪主体资格？《论违宪主体》——胡锦光/秦奥蕾”良性违宪“是否应存在？1/宪法不应该阻碍改革的进程。我国宪法的修改和解释都极其严格，而改革有时是迫切的，有时改革无法等待宪法遥遥无期的批准，在这漫长的等待中，可能会对社会和人民造成巨大的损失，这不符合宪法的基本精神。2/宪法的目的

6、是保障而非限制。我国的宪法限制规定太多，导致人民和地方的基本要求很难满足。当需要保障的反被限制而得不到解决，这就需要一种必要的“突破”。4/良性违宪是一个历史的概念，是个特殊的历史的产物5/在一个社会主义国家建立市场经济，中国本就没有一点经验可以借鉴。6/即使现在，中国的改革还没从完全从政策推动型转为法律推动型在九十年代有了良性违宪的争议，正说明我们的宪法意识正在觉醒，它标志着中国人宪法意识觉醒的名词，它出现在中国正在向市场迈进的时期，证明中国人有了更多的民主，中国在向法制社会迈进。对”良性违宪“的"肯定"的相关

7、案例1.家庭联产承包责任制改革违背了宪法关于“人民公社制”的规定，但促进了经济的发展，也解决了许多农村的饥荒问题。2.广东省集体建设用地使用权的流转违背了宪法对集体土地的规定，但保障了广东地区农民的基本利益，促进了广东经济的发展。3.物权法草案违宪的问题宪法第12条规定了“社会主义公共财产神圣不可侵犯”原则,而《物权法》上没有规定这一原则。我国现行宪法对不同主体的财产权的保护应理解为差别保护,不应理解为平等保护，物权法草案贯彻平等保护原则与宪法有关条款冲突。4/98年以前，乡镇长产生办法在形式上是由乡镇人民代表大

8、会选举产生，但实际上是由上级党委和政府提名5/1998年，四川省遂宁市市中区的乡长采取直接选举方式，由全体选民从候选人中投票，产生我国第一位真正意义上的“民选乡长”6/1999年，深圳市龙岗区委在大鹏镇进行“三轮两票制”镇长选举制度改革试点方案得到全国人大认可7/2002年，湖北省京山县杨集镇实行“海推直选”镇长8/2004年，重庆市渝北区张关镇“三推一选”产生镇长9/2