有限合伙公司开立

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1、有限合伙企业开立证券账户合法性探讨陆文山（中国证券监督管理委员会，北京）摘要：本文认为，有限合伙企业开立证券帐户已无根本法律障碍。而基于目前阶段的认知和考虑到实际操作的难易程度，有限合伙企业申请开立证券帐户大致可有三种可能的实现途径。关键词：证券帐户开立；有限合伙企业；风险资本退出；市场监管作者简介：陆文山，任职于中国证监会法律部。中图分类号：DF438文献标识码：A在创新型经济发展中，随着各类风险投资（VC）和股权投资（PE）等的踊跃，人们看到了在传统投融资体系外，这类新型投资主体在推动新兴经济体发展，尤其是在扶持新兴产业与创业型企业发展中的作用，其敢冒风险和灵活的投融资方式，甚受市场欢

2、迎。而在美国次贷危机引发的全球金融海啸后，它们在解决中小企业尤其是创新型企业的资金短缺问题上，已发挥着愈加突出的作用。几年来的实践证明，战略性投资或风险投资等，在市场创新发展中起到了很好的润滑剂和新兴产业孵化器作用，不仅如此，它们还积极促动企业改制、优化公司治理、完善企业战略发展计划等等。当然，正因为是风险投资或战略投资，其投资目的就并非为长期控制或管理所投公司，而是以投资后增值甚至上市后退出再转投其他新兴行业为主旨，亦即它的主责是客观上为新兴企业与新兴产业提纲孵化器作用，也因如此，它们就十分关心所投的资本能否适时顺利退出，而这也往往成为新兴产业孵化器市场能否健康发展以及如何可持续发展的一

3、大考量。就现有境内立法而言，对风投等的退出已有了相应的制度安排。但在实务操作中，仍有一些技术问题必须解决。比如前阶段针对一些新类型的投资主体的交易资格问题就成为热议话题，如有限合伙企业即是一例。新的《合伙企业法》已赋予其合法身份，但它该以何种身份纳税又以何种面目投资等，就需税务、工商、证券登记机关等予以细化明确。因为在此之前，所有的民商事法律制度，无论是证券法、公司法还是民法通则等，均未对此类新型主体作出明确规定。因此在有限合伙企业获准存在后，出现了诸如如何颁发营业执照、如何纳税等讨论。这一操作层面的问题，也自然在证券市场得以反映，例如有限合伙企业作为合法存在的民商事主体，它可以从事证券交

4、易或股权投资，但其如何开户以及用何种身份开立证券帐户，确是实务操作中必须解决的一个现实问题。那么在现有法律架构下，有限合伙企业开立证券帐户是否仍存法律障碍，抑或虽无法律障碍，但仍缺少配套的操作性制度予以细化明确呢？本文就开户的合法性和可能的实现途径展开讨论。有限合伙企业的法律地位已有立法确认修订后的《合伙企业法》已于2007年6月1日起施行。该法新增了有限合伙主体的内容，规定了有限合伙企业的组织形式和法律地位，自然，法律赋予了有限合伙企业民商事主体的法律地位。新《合伙企业法》实施以来的实践也证明，包括有限合伙在内的合伙企业一1经组建，经工商行政管理机关核准登记成立后，即可领取营业执照，并因

5、此以自身名义参加相关民商事活动（包括股权投资活动）。而在税务机关，合伙企业也是一单独的纳税主体。而且据媒体披露，为了推动PE（股权投资）在当地的发展，有的地方已就LP（有限合伙）与GP（普通合伙）的纳税问题作了相关研究，并拟细化有关适宜其健康规范发展的税收制度。可见，有限合伙企业的投资主体身份，既得到了国家立法的确认，也在实践中得以逐步落实。《合伙企业法》第八条更明确规定：“合伙企业及其合伙人的合法财产及其权益受法律保护”。有限合伙企业开立证券帐户虽无根本性法律障碍，但现有操作制度是否足以支持呢？有限合伙企业开立证券帐户的合法性认识1．有关法律规定有关开立证券帐户的法律规定，主要体现在《证

6、券法》第166条中。其具体条文为：“投资者委托证券公司进行证券交易,应当申请开立证券账户。证券登记结算机构应当按照规定以投资者本人的名义为投资者开立证券账户。投资者申请开立账户,必须持有证明中国公民身份或者中国法人资格的合法证件。国家另有规定的除外。”2．包括有限合伙在内的合伙企业是否符合开户条件？《证券法》第166条的核心内容是，要进行证券交易就必须开立证券帐户，而申请开立证券帐户，必须是中国公民或中国法人。除非国家另有规定。有限合伙已依法准生。若进行证券交易，又该以何种主体身份开户？显然，合伙企业不具法人资格，若以法人身份开户似有不妥。那么，能否以自然人（公民）身份开户或以“国家另有规

7、定”的除外条款开户？以下就此作一分析。首先，如何理解“国家另有规定的除外”何为“国家规定”？查阅有关立法与学理解释，所谓“国家规定”，既应包括全国人大及其常委会制定的法律、决定等，也应包括国务院制定的行政法规、决定、命令乃至部门规章等。例如，我国刑法第96条就明确规定：“本法所称违反国家规定，是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令”。因此，全国人大或