朝向子女最佳利益婚生推定制度

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1、朝向子女最佳利益的婚生推定制度∗李立如目次壹、前言貳、婚生推定制度的建立與所面臨的挑戰一、婚生推定制度的意義二、婚生推定制度的基礎三、基礎的鬆動參、婚生推定制度的分析架構一、反映真實血統連結二、婚姻家庭安定三、生父的權利四、子女最佳利益肆、婚生推定制度的可能發展方向一、推定機制二、否認機制伍、結論—建立一個維護子女最佳利益的婚生推定制度關鍵字：婚生推定，子女最佳利益，否認子女，生父的憲法保障，婚姻家庭的憲法保障投稿日：民國九十三年十一月三日；接受刊登日：民國九十三年十二月三日∗美國史丹佛大學法學博士，中

2、原大學財經法律系助理教授。本文承蒙匿名審稿委員惠賜寶貴的修正意見，受惠良多，僅此致謝。2中原財經法學2004年12月壹、前言根據報導，阮先生在數年前與一名已婚的謝女士同居並生下一女，謝女士隨後離開阮先生與女兒，而小女兒一直由阮先生撫養，但未申報戶口。今女兒已屆就學年齡，阮先生向法院提起確認親子關係之訴獲得勝訴判決之後，向戶政機關申報女兒的戶口，但是戶政機關以阮先生的申請於法不合而退回其申請。民國九十二年四月間，阮先生為抗議女兒無法申報戶籍，帶著七歲的女兒欲跳下台北火車站前的天橋，並數度割腕自殘。最後其被

3、警消人員制伏送醫，小女孩所幸沒1有受傷。啟人疑竇的是，究竟是什麼樣的法律制度讓一位父親走投無路，而帶著女兒以自殘的方式抗議呢？由於謝女士在受胎期間仍與丈夫王先生存有婚姻關係，因此，阮先生與謝女士所生的女兒，依照民法第一○六三條規定，推定為王先生的女兒，而非阮先生的女兒。不過，根據報導所示，阮先生已向法院提起確定親子關係之訴並獲勝訴判決。亦即，法院已確認阮先生與女兒之間的親子關係。此時，究竟該女童法律上的父親係阮先生或王先生？又為何戶政機關認為阮先生所提的申請於法不合呢？此一問題不僅一般人感到疑惑，法界專

4、家們對此也存有爭議。在現行法上，子女受到婚生推定後，立法者並不允許子女或生父提出否1自由時報，92年4月12日，第十版；聯合報，92年4月12日，第A8版。第十三期朝向子女最佳利益的婚生推定制度32認之訴。不過，在實務上可以發現，子女或生父往往循另一途徑：提3出確認親子關係（不）存在之訴，欲達到同樣的目的。實務界對於這4種作法的態度並不一致。實務界的見解不一，正說明了這個問題的複2參民法第1063條第2項，民事訴訟法第589條之1。3李木貴，否認子女之訴與確認親子關係不存在之訴－最高法院九十二年度台上字

5、第一六四三號判決解釋論之批判，月旦法學雜誌，第一一○期，頁186（2004）。作者在文中提及，否定婚生子女任何形式的否認訴權，向為我國通說並為最高法院所採。惟近年漸有下級法院判決，以修正後之民事訴訟法第247條第1、2項為據，肯認子女得以確認父子關係不存在之訴，代替否認之訴，且儼然成為下級法院之多數說。4例如，92年台上字第1643號判決：「按民法第一○六三條規定之婚生推定，係以夫妻已逾法定期間而未提起否認之訴，或雖提起而未受有勝訴之確定判決，為適用該規定之前提．．．依修正民事訴訟法第二四七條第一、二項

6、規定．．．第一審既已向高雄長庚紀念醫院函查該院鑑定上訴人與林智偉間親子關係之程序及其方法，則據該醫院函復鑑定方式係採STRPCR方法（見第一審卷第二十頁）之鑑定結果如何？是否足以否定上訴人之主張？原審並未說明其取捨意見，即為上訴人敗訴之判決，亦有判決不備理由之違法。上訴論旨指摘原判決不當，求予廢棄，非無理由。」。似乎認為在民事訴訟法修正之後，婚生子女雖然無法提起否認之訴，卻有提起確認之訴的可能。但是，依照最高法院93年台上字第1694號判決：「妻之受胎係在婚姻關係存續中者，依民法第一○六三條第一項規定，

7、應推定其所生之子女為婚生子女，受此推定之子女，惟在夫妻之一方能證明妻非自夫受胎者，得依同條第二項之規定，於知悉子女出生之日起，一年內以訴否認之，如夫妻均已逾該法定期間而未提起否認之訴，或雖提起而未受有勝訴之確定判決以前，該子女在法律上不能不認為夫之婚生子女，無論何人，皆不得為反對之主張。」似乎又與前述判決有不同見解。4中原財經法學2004年12月雜性及爭議性，而子女或生父另闢蹊徑的嘗試，除了突顯出此議題的重要性，也反映了目前制度確有檢討的必要。究竟婚生推定制度應如何回應目前的挑戰？前述阮先生與女兒所面臨

8、的困境對制度將來的發展有何啟示？本文由釐清檢討婚生推定制度的基礎與背後的各個價值著手，並嘗試為制度可能的發展態樣作初步分析。本文第二部分將說明婚生推定制度建立的基礎。第三部分以該制度所面臨的挑戰出發，將婚生推定制度背後的價值與考量因素：真實血統連結，婚姻家庭安定，生父的權利以及子女最佳利益等四者逐一討論。第四部分，則對婚生推定制度將來可能的具體發展方向與態樣做初步的探討。本文主張，唯有一個朝向子女最佳利益設計的婚生推定制度，始能適切的回應目