ycyling 论公司章程的变更

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1、ycyling论公司章程的变更--------------------------------------------------------------------------------论公司章程的变更作者：ycyling——从公司章程功用的视角【摘要】：我国的《公司法》从第一次订立颁布到多次修改至2005’《公司法》的形成，期间对公司章程部分的规定颇多变动。并且，自首部《公司法》颁布以来，我国的市场经济背景、运行机制及企业形态等都发生了或正在发生着具有法律意义的变化，这就要求公司对自身的章程不断进行适应性变更。而这种变更不仅应严格按照法律规定并结合公司实际进行，更要体现2005’《公司法

2、》修订的重要立法原理。因此，公司章程的变更又必须遵守必要的原则。【关键词】：《公司法》、公司章程、公司、格式章程、行政化倾向、改制、章程变更【正文】：现代公司制度的建立，被认为是“对社会经济发展的巨大贡献，绝不亚于蒸汽机的发明和工业革命的爆发”（注1）。马克思在《资本论》中也对公司制予以高度的评价（注2）。时至今日，公司已经被公认为“是适应市场经济发展要求而产生的典型的现代企业组织形式，在现代市场经济体制国家中，公司已成为占绝对统治地位的企业组织形式，在政治、经济、文化和社会生活中扮演着非常重要的角色”（注3）。而维系和保障公司正常运行的依据，除国家的立法之外，就是公司的章程及由章程产生的一系

3、列公司制度了。因此，从法律意义上看，公司章程的变更（修订）与国家关于公司的法律规定的修订，具有几乎同等的地位，不能不予以慎重对待。一、对公司章程性质与意义的分析公司章程的性质与意义是什么？公司章程的重要性应当是不言而喻的，但对公司章程性质与意义的理解却可以有不同的层次，基于理解层次的不同，对公司章程性质与意义的内涵的揭示也就有了不同。而这一差异，不仅可导致对公司章程实际设立、遵守的不同，还极有可能导致对公司章程变更实际操作上的不同。（一）公司章程是公司成立的要件《中华人民共和国公司法》（注4）第二十三条及第（三）项规定：“设立有限公司，应当具备下列条件”，其中第三项必备条件为“股东共同制订公司

4、章程”。该法第七十七条及第（四）项也同样规定了“设立股份有限公司，应当具备下列条件”，其中第四项必备条件为“发起人制订公司章程”。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条规定：“申请设立有限公司，应当向公司登记机关提交下列文件”，其中第三项为“公司章程”。该条例第二十一条规定：“申请设立股份有限公司，应当向公司登记机关提交下列文件”，其中第三项为“公司章程”。将公司章程理解为公司成立的要件，无疑是正确的，但这一理解仍存有两个层次：一是将公司章程仅理解为设立公司、公司登记的必要要件；二是将公司章程还理解为公司成立、存在、运行的必要要件。显然，前一层次的理解只涉及到公司章程的形式要素，在这一层次

5、理解中，公司章程在公司中的地位充其量只是一种形式要素，而且只是公司设立和登记的形式要素。在后一理解中，才有可能涉及公司章程的内涵，也只有在后一理解中，才有可能谈及公司章程的性质和意义的问题。（二）公司章程的法律意义对公司章程的这一层次理解是超越只将公司章程看成是与申请书、委托书、证明书等同等地位一般文件的认识的，这一认识理解了公司章程的法律性质和意义，因而是较为深刻的。在这一层次理解之下，公司章程的性质和意义便有：首先，公司章程是公司设立和成立的法律文件，而且是重要的法律文件。其次，公司章程是确立公司权利、义务关系的基本文件。最后，公司章程是公司实际内部管理和对外经济交往的基本法律依据。（注5

6、）这一理解虽接触到了公司章程的本质，但除第一项外，第二、第三项的理解显然有含糊不清的地方，因而扩大了公司章程的法律功用。其一，从法律关系上看，就公司而言，公司的法律关系“分内部关系和外部关系”（注6），内部关系的主体限于公司内部的股东、高管人员、职员和公司本身，外部关系包括公司之外的其他任何与公司发生行政、经济关系的主体，公司章程只能对内部关系、内部主体有约束作用。其二，公司章程虽是公司内部法律文件，但整个公司还在法律的框架之下，与国家机器发生刑事、行政关系，这是国家强制力在公司制度中的反映。（注7）而公司章程也必须服从这种强制力，因此，在确认公司章程是确立公司权利、义务关系的基本文件时，首先

7、要明确确立的只是公司内部的权利、义务关系，并且即使是这种内部的权利、义务关系，也必须在国家法律允许的范围内确立。至于公司章程作为“对外经济交往的基本法律依据”，也只能通过限制公司内部工作人员来实现，是绝对不可以，也不可能对公司以外的主体产生功能的。（三）公司章程是公司的“宪法”这一认识基于对公司权力结构的认识。按照英国著名的公司法专家高维尔教授的说法：“除公司不是主权国而唯一有这资格限制以外，公司